Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров

Заключению договоров предшествует проведение переговоров. Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ в ст. 434.1 ГК закрепил принципы добросовестности и свободы проведения переговоров перед заключением договоров. Согласно сг. 434.1 ГК сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Заключение

предпринимательского договора возможно двумя способами:

1. Посредством отправления акцепта (предложение, которое достаточно определенно выражает намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение и содержащая существенные условия будущего договора) и получения акцепта (полного и безоговорочного согласия с полученной офертой).

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Соответственно, если адресат выразит акцепт с полученной офертой, оферент обязан заключить с ним договор.

Возможность отказаться от заключения договора у оферента появится только в том случае, если его извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой.

По общему правилу полученная оферта не может быть отозвана оферентом в течение срока, установленного для ее акцепта.

От оферты следует отличать рекламу, которая направлена неопределенному кругу лиц и не содержит существенных условий договора.

В качестве разновидности оферты выделяют публичную оферту. Отличительным признаком последней является то, что в ней усматривается воля оферента заключить договор с любым лицом, которое отзовется на данное предложение.

Полное и безоговорочное согласие (акцепт) также связывает лицо, которое его направило. Отказаться от акцепта можно только соответствующее извещение пришло ранее акцента или одновременно с ним. По общему правилу молчание не является акцептом с полученной офертой. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

В зависимости от формы оферты условия определения момента заключения договора разнятся. Так, если оферта была представлена в письменной форме, то договор считается заключенным в следующем порядке. Если в оферте указан срок для акцепта, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Если такой срок не указан, то договор считается заключенным, если акцепт получен в течение нормально необходимого для этого времени. Если оферта сделана в устной форме и срок для акцепта не установлен, то договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте.

В рамках данного порядка заключения договора выделяется заключение договора в обязательном порядке. Здесь также присутствуют оферта и акцепт. Отличие от рассмотренных выше общих положений заключения договора состоит в том, что для соответствующей стороны (оференты или акцепта) установлена обязанность ответить на действие контрагента в течение определенного срока.

Так, адресат, для которого заключение договора обязательно в силу закона, обязан ответить на полученную оферту в течение 30 дней со дня получения оферты. Этот ответ может быть различным — акцепт, отказ от акцепта, встречная оферта (протокол разногласий). В последнем случае разногласия рассматриваются в суде, в который встречная оферта должна быть передана оферентом в течение 30 дней с момента се получения.

Если заключение договора обязательно в силу закона для оферента, то он в случае получения протокола разногласий обязан в течение 30 дней со дня получения встречной оферты известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае, а также при отсутствии какого-либо ответа от оферента, разногласия разрешаются в судебном порядке.

В рамках данного способа заключения договора можно выделить и заключение данного соглашения путем принятия оферты к исполнению. Если сторона, которой направлена оферта, совершит действия, но выполнению указанных в ней условий договора (например, выполнит работу, определенную в предложении), то эти действия и рассматриваются в качестве акцепта, и в силу установлений закона не требуют встречного документарного подтверждения.

2. Посредством проведения торгов в форме конкурса или аукциона. При данном способе к заключению договора призывается не один конкретный субъект, как при первом способе, а либо неограниченный круг лиц (при открытых торгах), либо несколько лиц, определенных каким-либо признаком (закрытые торги).

Из принявших участие в торгах выбирается победитель, с которым и заключается определенный договор.

Победителем аукциона оказывается субъект, предложивший наибольшую цену, конкурса — лучшие условия. Данное положение следует из предмета торгов. Предметом аукциона является вещь, выставленная к продаже, предметом конкурса — право на заключение соответствующего договора (например, договор подряда).

Независимо от выбранной формы торгов порядок их проведения в целом одинаков.

О предстоящих торгах организатор торгов должен известить потенциальных участников. В какой форме (устно, письменно) и каким способом (в Интернете, в печатных изданиях и пр.) должно быть сделано данное извещение, законодатель не указывает, оставляя право выбора организатору торгов. Основное требование, определенное законодателем, относится к содержанию извещения. В качестве существенных условий ст. 448 ГК указывает сведения:

• — время, место и форма торгов;
• — предмет торгов;
• — существующие обременения продаваемого имущества;
• — порядок проведения торгов, в том числе оформления участия в торгах;
• — условия определения лица, выигравшего торги;
• — начальная цена;
• — условия договора, заключаемого по результатам торгов.

В то же время организатор торгов обладает правом отступа. Он вправе отказаться от проведения торгов после того, как известил об их проведении, но при условии соблюдения определенных сроков:

— не позднее чем за три дня до наступления даты проведения аукциона;

не позднее чем за 30 дней до даты проведения конкурса.

Если указанные сроки нарушены, организатор торгов обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. И возместить в любом случае данный ущерб организатор торгов обязан, если торги были сформированы как закрытые.

Для приобретения статуса участника торгов субъект обязан внести организатору торгов денежную сумму в качестве задатка. Данный задаток предназначен выполнить следующие функции в соответствии со ст. 380 ГК:

• — платежную. Если участник торгов выигрывает, то внесенная денежная сумма засчитывается в счет исполнения обязательств по договору. Если участник не выиграл, то деньги ему возвращаются;
• — обеспечительную. Если с победителем торгов не будет заключен договор, то ему должен быть возращен задаток в двойном размере. Если же от подписания договора уклоняется сам победитель, то задаток ему не возвращается.

Правила определения победителя зависят от формы торгов. Аукцион выигрывает лицо, предложившее наибольшую цену за вещь, выставленную на торги. Конкурс выигрывает тот, кто предложит наилучшие условия.

Документарным итогом проведения торгов является протокол, имеющий силу договора. Данный протокол подписывается победителем торгов и организатором торгов.

Однако если предметом торгов являлось право на подписание договора, то протокол не рассматривается в качестве последнего. В этом случае протокол имеет силу предварительного договора, по итогам подписания которого заключается и основной договор. Последствия неподиисания основного договора одинаковы — в случае уклонения одной из сторон от данного действия, другая вправе в судебном порядке понудить к заключению договора.

Торги и договор, заключенный в процессе проведения, имеют одну правовую судьбу.

При нарушении изложенной последовательности действий, выраженных в обязанностях сторон и составляющих порядок проведения торгов, заинтересованное лицо может в судебном порядке заявить требование о признании торгов недействительными. Если суд признает торги недействительными, то и договор, заключенный на данных торгах, также будет недействительным.

Указанные выше способы заключения договора распространяются на его различные формы — письменную и устную.

В устной форме договор может быть заключен, если согласно ст. 159 ГК законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма. Письменную форму ст. 161 ГК определяет для сделок юридических лиц между собой и с гражданами.

Сама письменная форма договора воплощается либо в едином документе, выражающем содержание данного договора и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами; либо в документах, передаваемых сторонами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Условия заключенного договора можно изменить. Основанием для такого изменения являются:

• 1) соглашение сторон;
• 2) требование одной из сторон;
• 3) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Первое основание каких-либо сложностей не вызывает и оформляется в соответствии с договором, изменение которого стороны определили, и законом.

Изменение по второму основанию реализуется в судебном порядке. Судом может быть принято решение об изменении договора только:

• 1) при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
• 2) в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или договором.

Существенное изменение обстоятельств, как третье основание для изменения договора, имеет место только в том случае, когда обстоятельства изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Изменение по данному основанию возможно как во внесудебном, так и в судебном порядке. Последнее возможно только при наличии условий в совокупности, указанных в п. 2 ст. 451 ГК.

Указанные основания и порядок для изменения договора в целом аналогичны и для расторжения договора. То, что было исполнено сторонами по обязательству до момента изменения или расторжения договора, участники договора нс вправе требовать обратно.

Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ введена ст. 450.1 ГК, определяющая возможность реализации права па односторонний отказ от договора (исполнения договора) путем уведомления управомоченной стороной другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Данное право может быть предусмотрено как ГК, так и другими законами, иными правовыми актами или договором. При реализации указанного права посредством уведомления, договор считается прекращенным с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено законами или договором. В таком же порядке допускается и частичный отказ от договора (исполнения договора).