Правовая помощь в международном гражданском процессе

В результате освоения материалов этой темы студент должен:

• • знать понятие международной правовой помощи; понятия экзекватуры и процессуальной взаимности; общие начала и принципы оказания международной правовой помощи; порядок исполнения иностранных судебных поручений и оказания правовой помощи; порядок признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений;
• • уметь использовать полученные знания в учебном процессе и в практической деятельности;
• • владеть навыками работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международно-правового характера, научной литературой и аналитическими материалами.

Понятие правовой помощи в международном гражданском процессе

Деятельность судебных органов ограничена пределами государственной территории, но часто возникает необходимость осуществления подобной деятельности за рубежом, если свидетели по делу, вещественные доказательства, документы находятся за границей. Совершение подобных действий производится в порядке оказания правовой помощи. Международная правовая помощь является необходимым следствием территориально ограниченной государственной власти и представляет собой форму международного судебного сотрудничества: «Международное судебное сотрудничество основывается на солидарности отправления правосудия» (ст. 114 Кодекса МЧП Панамы). Государства, оказывая друг другу международную правовую помощь посредством своих судебных органов, таким образом содействуют иностранному правосудию^[1].

Международная правовая помощь — это совершение отдельных процессуальных действий, предусмотренных законодательством иностранного государства — запрашивающей стороны: составление, засвидетельствование, пересылка, вручение документов; предоставление вещественных доказательств; допрос свидетелей, экспертов и иных лиц для целей судопроизводства; содействие в получении информации о действующем праве. Национальный законодатель обязывает своего правоприменителя оказывать правовую помощь: «Суды должны оказывать иностранным судам по их просьбе правовую помощь, поскольку особые относящиеся к этому постановления (межгосударственные договоры, постановления правительства, распоряжения министерств) не устанавливают иное» (ст. 38 Закона Австрии о юрисдикции (1895)).

В некоторых национальных законах о МЧП закрепляются общие правила оказания правовой помощи. Болгарские органы обязаны оказывать правовую помощь по заявлению иностранных органов, за исключением тех случаев, когда оказание помощи противоречит болгарскому публичному порядку. Требуемое действие осуществляется по болгарскому праву. По заявлению иностранного органа оно может быть осуществлено по иностранному праву, если это совместимо с болгарским правом. Когда болгарские органы испрашивают правовую помощь за границей, они могут потребовать, чтобы действие осуществилось согласно болгарскому праву. Болгарские суды и другие органы оценивают действительность иностранных процессуальных действий или официальных документов сообразно праву государства, в котором они были осуществлены или выданы (ст. 36 Кодекса МЧП).

В Чехии по просьбе иностранного органа может быть произведен под присягой допрос свидетелей, экспертов и сторон разбирательства. Это же правило действует, если за границей требуется давать под присягой показания об обстоятельствах, имеющих решающее значение для предъявления или сохранения права. Присяга свидетелей и сторон разбирательства гласит: «Клянусь своей честью, что на все вопросы суда отвечу полную и чистую правду и ничего не утаю». Присяга экспертов гласит: «Клянусь своей честью, что дам заключение по своему разумению и совести». Если присяга следует после дачи показаний и заключения, ее содержание будет соответственно изменено (§ 104 Закона о МЧП).

Основания отказа в оказании правовой помощи прямо указываются в законодательстве. Правовая помощь не оказывается, если: «а) удовлетворение ходатайства противоречит основным правовым принципам Грузии;

б) предусмотренное ходатайством действие не относится к компетенции судов Грузии" (ст. 64 Закона о МЧП). Отказ в предоставлении правовой помощи, оказание которой противоречит основным правовым принципам запрашиваемого государства, представляет собой оговорку о публичном порядке в процессуальном смысле. Отказ в оказании правовой помощи по причине некомпетентности судебного органа производен от публичноправового характера процессуального права, пределы вторжения в которое ограничены во всех правовых системах.

По общему правилу, обязанность оказания правовой помощи прямо фиксируется в международных соглашениях. В отсутствие международного договора государства рассматривают себя обладающими полной свободой в удовлетворении либо отказе в выполнении исходящей от иностранного государства просьбы о правовой помощи^[2]. В отсутствие международного договора оказание правовой помощи — это право, но не обязанность государства. Однако ни один современный законодатель не предусматривает такого специального основания для отказа в правовой помощи, как отсутствие международного договора.

Во многих государствах оказание правовой помощи поставлено в зависимость от наличия взаимности: «Органы юстиции Чешской Республики по просьбе иностранных органов юстиции оказывают им правовую помощь при наличии взаимности». Министерство юстиции должно предоставить суду по его запросу информацию о наличии взаимности в отношениях между государствами (§ 103 и 13 Закона о МЧП Чехии). При этом в разных государствах взаимность трактуется по-разному. Российские ученые выделяют узкое (негативная взаимность) и широкое (простая позитивная взаимность) понимание взаимности^[3]. Узкое понимание предполагает, что для оказания правовой помощи необходимо доказать наличие хотя бы одного случая аналогичного поведения со стороны судов другого государства. При широком понимании взаимности правовая помощь оказывается до тех пор, пока в другом государстве отсутствуют случаи отказа в ее оказании. В данном случае доказывать наличие взаимности не нужно, она презюмируется.

Если взаимность доказывается, то какое-то из государств должно первым показать готовность к оказанию правовой помощи. В противном случае государства находятся «в подвешенном состоянии»: взаимность не установлена, но и первый шаг никакое из них не делает, «требуя обеспечения взаимности, оба государства ожидают, что первый шаг в этом направлении сделает другое государство»^[4]. Такое положения вещей не соответствует объективным потребностям современной реальности. Интересы международного сотрудничества и эффективная защита прав человека требуют от национального законодателя широкого понимания взаимности, т. е. презумпции ее наличия.

Намного более функциональным является оказание правовой помощи на основе принципа международной вежливости. Нужно отметить, что в российской доктрине МЧП XIX в. подчеркивалось: «Строгое, последовательное проведение принципа взаимной независимости государств не соответствует воззрениям нашей эпохи, находящейся под сильнейшим влиянием принципа comitas gentium»^[5]. В настоящее время в законодательстве государств, ориентированных на максимально широкое привлечение иностранных инвестиций, установлена возможность предоставления правовой помощи в порядке международной вежливости: «При отсутствии прямых соглашений любое судебное содействие осуществляется в силу международной вежливости или в порядке контролируемой взаимности» (ст. 114 Кодекса МЧИ Панамы).

В связи с оказанием правовой помощи возникает проблема: можно ли оставить соответствующее ходатайство без исполнения, если из присланных документов следует, что решение по данному делу не будет признано и исполнено на территории запрашиваемого государства? Практика и доктрина дают однозначный ответ — нельзя, так как оказание правовой помощи не должно находиться в зависимости от того, будет ли признано последующее судебное решение на территории данного государства. Правовая помощь должна оказываться даже тем судам, решения которых вообще не подлежат признанию и исполнению на территории данного государства по причине отсутствия международного договора. Возможно, что испрашивающий помощь суд не будет ставить вопрос об исполнении своего решения.

Не должен иметь места отказ в оказании правовой помощи по причине, что дело, в связи с которым поступило ходатайство, находится в исключительной компетенции судов места исполнения поручения. Вопрос о компетентности органов своего судебного аппарата каждое государство решает по-своему, независимо от решения этого вопроса в других государствах. Возможно, что конкретное дело с точки зрения судов нескольких государств входит в сферу их исключительной подсудности, поэтому исключительная подсудность не должна быть препятствием для оказания правовой помощи.

Не допускается отказа в оказании правовой помощи по причине, что дело, в связи с которым поступила соответствующая просьба из-за границы, не может быть предметом судебного разбирательства, но закону запрашиваемого государства. Например, в праве большинства западных государств предусмотрена правовая защита участников игр и пари, а в российском праве такая защита предоставляется только в установленных законом случаях (ст. 1062 ГК РФ). Это не означает, что Россия должна отказаться выполнить поручение английского суда, связанное с судебным разбирательством требований из пари на территории Англии.

Основными видами правовой помощи являются:

• — вручение документов по просьбе суда лицам, находящимся за границей;
• — выполнение отдельных процессуальных действий — допрос свидетелей, экспертов и других лиц, проживающих за границей;
• — предоставление информации о собственном праве.

Суд, к которому обращена просьба об оказании правовой помощи (суд запрашиваемого государства), выполняет требуемые процессуальные действия и направляет полученные результаты суду запрашивающего государства. При удовлетворении ходатайства запрашиваемый суд обычно руководствуется собственными процессуальными нормами, однако по просьбе суда запрашивающего государства может применить нормы иностранного процессуального права^[6].

В процессе оказания международной правовой помощи возникают тесно связанные между собой и в то же время самостоятельные правоотношения:

• 1) между запрашиваемым учреждением юстиции и лицами, в отношении которых выполняются действия в порядке оказания международной правовой помощи, носящие процессуальный характер. Между судом, исполняющим поручение, и участниками дела, находящимися в государстве по месту ведения процесса, подобных правоотношений не возникает;
• 2) между субъектами международной правовой помощи — учреждениями юстиции двух государств (между запрашиваемым и запрашивающим судами, между запрашивающим судом и центральным учреждением юстиции другого государства, между центральными учреждениями юстиции двух государств). Эти отношения носят международный публично-правовой характер.
• 3) между судом или другим учреждением юстиции, исполняющим поручение иностранного учреждения (или обращающимся с поручением к иностранному учреждению), и его вышестоящим органом (например, суд — Минюст России). Данные отношения носят административный характер'.

Порядок обращения за оказанием правовой помощи определяется в международных договорах и национальном законодательстве. По общему правилу, всегда может быть использован дипломатический и консульский путь; наиболее быстрым и экономичным способом являются непосредственные сношения судов. В странах англо-саксонской правовой семьи предпочтение отдается использованию специальных уполномоченных. В последние годы наметилась тенденция отдавать предпочтение передаче просьбы о правовой помощи через центральные органы юстиции: «Если не указано иное, суды общаются с иностранными властями через Министерство юстиции» (§ 102 Закона о МЧП Чехии).

В науке МЧП выделяются несколько общих принципов оказания международной правовой помощи, отражающих начала как международного права, так и внутренних отраслей процессуального права:

• 1) выполнение действий, но оказанию международной правовой помощи, как правило, на основании законодательства государства, учреждения которого эти действия осуществляют;
• 2) оценка запрашивающим учреждением полученных путем оказания международной правовой помощи доказательств на общих основаниях его национального права;
• 3) сотрудничество учреждений юстиции государств при оказании взаимной правовой помощи путем обеспечения наиболее благоприятного подхода к просьбам о ее оказании;
• 4) признание, соблюдение и защита процессуальных прав иностранных граждан наравне с правами граждан данного государства (принцип национального режима);
• 5) невмешательство при оказании международной правовой помощи в сферу компетенции иностранных учреждений юстиции и допустимость^[7]

отказа в оказании международной правовой помощи в случае угрозы суверенитету или безопасности государства, к учреждению которого обращена просьба^[8].

При оказании правовой помощи приоритет имеют нормы двусторонних и многосторонних международных договоров об оказании правовой помощи. Для России наиболее важную роль играют Минская конвенция СНГ 1993 г. и Киевское соглашение СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (1992).

• [1] См.: Юрова Н. М. У таз. соч.
• [2] PilletA. Traite de droit international prive. 1924. T. II. n. 648. Цит. no: Крохалев С. В. Категория публичного порядка в международном гражданском процессе. СПб.: Изд. домС.-Петерб. гос. ун-та, 2006.
• [3] См.: Собина Л. /О. Признание иностранных банкротств в международном частномправе. М.: Статут, 2012.
• [4] ШакХ. Указ. соч.
• [5] Яблочков Т. М. Указ. соч.
• [6] См.: Лесин А. В. Частные и публичные начала в международном праве (на примереинститута международной правовой помощи) // Российский ежегодник международногоправа. 2002. СПб., 2002. С. 288−292.
• [7] См.: Марышева Н. И. Международная правовая помощь и ее виды // Проблемы международного частного права: сборник статей. М.: Контракт, 2000.
• [8] 2 Марышева Н. И. Международная правовая помощь и ее виды.