Профессиональные участники рынка ценных бумаг

Брокер

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о РЦБ брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее — договор о брокерском обслуживании). Соответственно, брокер — профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность.

Следует отметить, что в федеральном законе не содержится перечень договоров, на основании которых осуществляется брокерская деятельность, более того, и в правовых актах, и в научных работах употребляется термин «договор брокерского обслуживания»^[1].

В научной литературе встречается несколько точек зрения на правовую природу договора брокерского обслуживания. Первая заключается в том, что такой договор рассматривается как отдельный вид договора^[2]. Другая точка зрения состоит в том, что брокерский договор на рынке ценных бумаг является только видом агентского договора^[3], так как имеет специфические признаки, а именно: специальный предмет, особенность правового статуса, состоящего в том, что брокер — всегда профессиональный участник рынка ценных бумаг, а также специальное правовое регулирование (законодательство о рынке ценных бумаг)^[4]. Договор брокерских услуг, в свою очередь, подразделяется:

• • на договор с эмитентом на первичное размещение ценных бумаг;
• • договор на совершение операций со средствами пенсионных накоплений;
• • договор поручения на продажу находящихся в государственной (или муниципальной) собственности акций;
• • договор со службой судебных приставов на продажу ценных бумаг при осуществлении исполнительного производства;
• • договор, предусматривающий условия маржинальных сделок;
• • договор на совершение операций со средствами накопления для жилищного обеспечения военнослужащих;
• • агентский договор с управляющей компанией паевого инвестиционного фонда.

Третья точка зрения на брокерский договор высказана А. В. Габовым и заключается в том, что «брокер в своей деятельности может использовать как минимум три вида договоров, поименованных в ГК: договор поручения, договор комиссии и агентский договор»^[5].

Следует отметить, что в некоторых случаях вид договора, используемого брокером, прямо указывается в нормативном правовом акте (ст. 27 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» упоминает договор поручения и агентский договор).

Анализ действующего законодательства, в первую очередь Закона о РЦБ, а также нормативных правовых актов Банка России позволяет выделить права и обязанности брокеров при осуществлении ими брокерской деятельности.

Брокер обязан:

• 1) выполнять поручения клиентов добросовестно;
• 2) выполнять поручения клиентов в порядке их поступления;
• 3) отдавать приоритет сделкам клиента по отношению к сделкам, осуществляемым от своего имени. Законодатель подчеркивает, что сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера (ст. п. 2 ст. 3 Закона о РЦБ). В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством РФ. Так, в соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
• 4) отделять свои денежные средства от денежных средств клиентов. Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете. Важным является положение, согласно которому на денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете, не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера;
• 5) отделять денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, находящиеся на специальном брокерском счете, от денежных средств клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет (исключение составляют средства кредитных организаций);
• 6) отчитываться перед клиентом за использование денежных средств, переданных брокеру. Правила осуществления брокерской деятельности предусматривают обязанность брокера доводить до сведения клиента всю информацию, связанную с исполнением брокерского договора. Требования к правилам осуществления брокерской деятельности за счет клиентов регулируется Указанием Банка России от 18 апреля 2014 г. № 3234-У «О единых требованиях к правилам осуществления брокерской деятельности при совершении отдельных сделок за счет клиентов»^[6].

В случае если стоимость портфеля клиента стала меньше размера начальной маржи, брокер в порядке и сроки, предусмотренные договором о брокерском обслуживании, направляет клиенту уведомление, которое должно содержать информацию:

• • о стоимости портфеля клиента;
• • размере начальной маржи;
• • размере минимальной маржи на момент возникновения основания для направления уведомления;
• • возможных последствиях, которые могут наступить в случае, если стоимость портфеля клиента станет меньше размера минимальной маржи.

Уведомление может не отправляться только в том случае, если в договоре о брокерском обслуживании предусмотрено, что брокер каждый час времени проведения организованных торгов не менее одного раза информирует клиента либо предоставляет ему доступ к информации о стоимости портфеля, размере начальной и размере минимальной маржи.

Брокер ведет журнал направленных уведомлений на бумажных и электронных носителях, вносит в него записи о направленных уведомлениях не позднее рабочего дня, следующего за днем их направления, и хранит его не менее пяти лет со дня внесения в него записей.

Такой журнал направленных уведомлений должен содержать следующую информацию:

• • порядковый номер уведомления;
• • индивидуальный идентификационный код портфеля клиента, присвоенный брокером;
• • стоимость портфеля клиента, размер начальной маржи и размер минимальной маржи, которые были указаны в уведомлении;
• • дату и время направления уведомления.

Кроме того, в соответствии со ст. 6 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов па рынке ценных бумаг»^[7] брокер обязан уведомлять инвестора о его праве получать документы и следующую информацию:

• • копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
• • копию документа о государственной регистрации профессионального участника в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
• • сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (его наименование, адрес и телефоны);
• • сведения об уставном капитале, о размере собственных средств профессионального участника и его резервном фонде;
• • иную информацию, определенную законодательством.

Нарушение требований о предоставлении информации, в том числе предоставление недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение клиента информации, является основанием для изменения или расторжения договора между клиентом и брокером по требованию клиента.

Брокер не вправе:

• 1) зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета) (исключение возможно в случаях возврата денежных средств клиенту и (или) предоставления займа клиенту в порядке);
• 2) приобретать цепные бумаги, предназначенные не для квалифицированных инвесторов, и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, предназначенными не для квалифицированных инвесторов за их счет. При этом ценная бумага или производный финансовый инструмент считаются предназначенными для квалифицированных инвесторов, если в соответствии с нормативными актами Банка России сделки с такими ценными бумагами (договоры, являющиеся такими производными финансовыми инструментами) могут совершаться (заключаться) исключительно квалифицированными инвесторами или за счет квалифицированных инвесторов.

В случае нарушения указанного запрета (в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором) на брокера возлагаются обязанности:

• • по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария и биржи;
• • по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с заключением и исполнением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, биржи;
• 3) нарушать установленные нормативными правовыми актами ограничения при совершении маржинальных сделок.

Брокер вправе:

• 1) совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями (в случаях, когда это предусмотрено договором о брокерском обслуживании);
• 2) использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах) (в случаях, когда это предусмотрено договором о брокерском обслуживании), гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента;
• 3) предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения (такие сделки именуются маржинальными сделками);
• 4) взимать с клиента проценты по предоставляемым займам;
• 5) принимать в качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам только денежные средства и (или) ценные бумаги (ценные бумаги и иное имущество клиента, находящиеся в распоряжении брокера, в том числе имущество, являющееся обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке брокером в порядке и на условиях, которые установлены Банком России. Переоценке подлежат также требования по сделкам, заключенным за счет клиента);
• 6) обратить взыскание на обеспечение в случаях:
  • • невозврата в срок суммы займа;
  • • невозврата в срок занятых ценных бумаг;
  • • неуплаты в срок процентов, но предоставленному займу;
  • • иных случаях, предусмотренных договором о брокерском обслуживании.

Очень важно, что брокер имеет право реализовать ценные бумаги, являющиеся обеспечением, во внесудебном порядке на организованных торгах.

Требования к расчету стоимости портфеля клиента, размера начальной маржи и размера минимальной маржи могут различаться в зависимости от категории, к которой относится этот клиент.

В соответствии с договором о брокерском обслуживании клиент брокера может быть отнесен к следующим категориям клиентов:

• • клиент со стандартным уровнем риска;
• • клиент с повышенным уровнем риска;
• • клиент с особым уровнем риска.

Если в соответствии с договором о брокерском обслуживании клиент брокера не отнесен к категории клиентов с повышенным уровнем риска или к категории клиентов с особым уровнем риска, этот клиент считается отнесенным к категории клиентов со стандартным уровнем риска. При этом физические лица могут быть отнесены только к категории клиентов со стандартным уровнем риска или к категории клиентов с повышенным уровнем риска. Чтобы отнести физическое лицо к категории клиентов с повышенным уровнем риска, должно быть соблюдено одно из следующих условий:

• • сумма денежных средств физического лица (в том числе иностранной валюты), учитываемая по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по денежным средствам, и стоимость ценных бумаг клиента, учитываемых, но счету внутреннего учета расчетов с клиентом, но ценным бумагам, фьючерсным контрактам и опционам, составляет не менее 3 млн руб. по состоянию на день, предшествующий дню, с которого это лицо считается отнесенным к категории клиентов с повышенным уровнем риска;
• • сумма денежных средств (в том числе иностранной валюты) физического лица, учитываемая по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по денежным средствам, и стоимость ценных бумаг клиента, учитываемая, но счету внутреннего учета расчетов с клиентом по ценным бумагам, фьючерсным контрактам и опционам, составляет не менее 600 тыс. руб. по состоянию на день, предшествующий дню, с которого это лицо считается отнесенным к категории клиентов с повышенным уровнем риска. При этом физическое лицо является клиентом брокера в течение последних 180 дней, предшествующих дню принятия указанного решения, из которых не менее пяти дней за счет этого лица брокером заключались договоры с ценными бумагами или договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.

• [1] См.: Васильев М. В. О правовой природе договора брокерских услуг на рынке ценныхбумаг// Журнал российского права. 2005. № 10. С. 63—71.
• [2] Мухаметшин Т. Ф. Гражданско-правовое регулирование брокерской деятельностибанков в Российской Федерации: автореф. дис… канд. юрид. наук. М., 2007. С. 9—10.
• [3] Васильев М. Б. Брокерский договор на рынке ценных бумаг Российской Федерации: автореф. дне… канд. юрид. наук. М, 2006. С. б.
• [4] Там же.
• [5] Габов Л. В. Ценные бумаги: Вопросы теории и правового регулирования рынка. М. :Статут, 2011. С. 765−766.
• [6] Вестник Банка России. 1 июля 2014 г. № 62.
• [7] Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересовинвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 8 марта 1999 г. № 10, ст. 1163.