Заключение и расторжение браков

Заключение

брака. Порядок заключения брака и его основные формы определяются но-разному. Может устанавливаться только его гражданская форма (Венгрия, Швейцария); только религиозная (Израиль, отдельные штаты США); альтернативно или та, или другая (Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства). В ГК Испании установлено: «Любой испанец может заключить брак внутри или за пределами Испании: перед судьей, мэром или должностным лицом… в предусмотренной законным образом религиозной форме. Он также может заключить брак за пределами Испании согласно форме, установленной законом места совершения брака» (ст. 49).

Альтернативная религиозная форма заключения брака предполагает обязательное внесение записи о совершенном браке в реестр или книгу записей актов гражданского состояния: «Брак за границей двух португальцев или португальца (португалки) и иностранки (иностранца) сообразно каноническим законам рассматривается как католический брак, какой бы ни была правовая форма совершения этого действия согласно местному закону» (ст. 51 ГК Португалии).

Условия заключения брака в национальных законах различны, но можно выделить общие черты:

• • достижение установленного законом брачного возраста;
• • ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака;
• • запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;
• • запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами;
• • необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

В брачно-семейных отношениях не действует правило, согласно которому «недееспособный на родине может быть признан дееспособным за границей»: «Способность совершать сделки определяется для каждого лица согласно его национальному закону… Иностранное (недееспособное) лицо рассматривается как имеющее способность совершать сделку, если оно признается иранским законом дееспособным. Это положение не может применяться, когда речь идет о совершении сделок, относящихся к семейным нравам» (ст. 962 ГК Ирана).

В подавляющем большинстве случаев брачная дееспособность подчиняется личному закону каждого из супругов (Швейцария) либо закону места заключения брака (Уругвай). Законодатель Японии учитывает, что в одном государстве по отношению к различным группам населения может действовать несколько правовых систем: «Если лицо является гражданином страны, где применение правил зависит от статуса ее граждан, правом его страны гражданства является право, определенное в соответствии с нормами этой страны, или… право, с которым лицо наиболее тесно связано. |Эти| положения применяются … для определения права места, с которым супруги наиболее тесно связаны, в случаях, когда право места, с которым супруги наиболее тесно связаны, меняется в зависимости от статуса пребывающих» (ст. 40 Закона Японии о МЧП).

Браки между усыновителями и усыновленными запрещены во всех странах. В ряде стран допускаются браки с ограниченно дееспособными лицами: в Чехии полная недееспособность исключает возможность заключения брака, но лицо с ограниченной дееспособностью может вступать в брак с разрешения суда. Как правило, лицам, страдающим душевными заболеваниями, таких разрешений не дается.

В некоторых странах установлены дополнительные препятствия для заключения брака: в Италии не допускается заключение брака между лицами, одно из которых было осуждено за убийство или покушение на убийство супруга или супруги второго лица. В Германии и Франции установлен срок, в течение которого разведенная женщина или вдова не может вступить в новый брак. В Швейцарии установлен запрет на вступление после развода в новый брак (для виновной в разводе стороны) сроком от одного года до трех лет.

Обещание вступить в брак и последствия его нарушения регулируются общим национальным законом лиц, вступающих в брак, а в случае его отсутствия — правом страны суда (ст. 45 Кодекса МЧП Бельгии). В соответствии с Кодексом МЧП Турции возможность и условия помолвки регулируются законом гражданства каждой из сторон; если стороны имеют различное гражданство, то применяется турецкое право (ст. 12).

В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков — консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного иностранного государства. Консульские браки заключаются на основе консульских конвенций; к ним применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания.

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом — большое количество «хромающих» браков, т. е. браков, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. Например, в Израиле браки, заключенные за границей, признаются, только если брак был заключен по иудаистскому религиозному обряду.

На универсальном уровне предпринята попытка устранить рассматриваемую проблему: была принята и открыта для подписания Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Генеральными коллизионными привязками, предусмотренными Конвенцией, являются личный закон обоих супругов (внутренние условия брака) и закон места заключения брака (форма и порядок заключения брака). Однако государства, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились.

По общему правилу форма и порядок заключения брака подчиняются закону места его совершения (Португалия, Турция). В отдельных странах предусмотрено несколько иное решение: «В части его формальной действительности брак регулируется правом места его заключения либо правом страны домицилия или гражданства одного из супругов» (ст. 3088 ГК Квебека). Аналогичные привязки установлены в законодательстве Полыни и Лихтенштейна.

Формальности, касающиеся заключения брака, регулируются правом места заключения брака. Формальный статут брака определяет, в каких случаях (ст. 47):

• • данное государство требует до заключения брака дать объявление и сделать публикацию;
• • данное государство требует составления и регистрации брачного контракта;
• • церковный брак имеет законную силу;
• • брак может (или нет) заключаться по доверенности.

В Германии вопросы выбора семейного имени подчиняются:

• • праву государства, гражданином которого является один из супругов;
• • германскому праву, если один из супругов имеет обычное место пребывания внутри Германии (ст. 10.2 ВЗ к ГГУ).

В Бельгии условия действительности брака регулируются для каждого супруга по-разному, в соответствии с законом его гражданства. Применение законодательства, запрещающего брак между двумя физическими лицами одного пола, не допускается, если одно из таких лиц является гражданином или домицилировано в государстве, разрешающем подобный брак (ст. 46 Кодекса МЧИ Бельгии).

Великобритания — единственная европейская страна, где законодатель прямо урегулировал вопросы признания заключенных за границей полигамных браков. В Законе Великобритании «О международном частном праве» содержатся специальные положения («Действительность и сила в шотландском праве потенциально полигамных браков» (ст. 7) и «Действительность в английском праве потенциально полигамных браков» (ст. 5)). В соответствии с данными нормами «Брак, заключенный вне Англии и Уэльса между сторонами, ни одна из которых уже не состоит в браке, не является недействительным по праву Англии и Уэльса на том основании, что он заключен по праву, которое дозволяет полигамию, и что одна из сторон домицилирована в Англии и Уэльсе… У лица, домицилированного в Шотландии, не отсутствует способность заключать брак только по причине того, что брак заключается по праву, которое дозволяет полигамию».

В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Польша, Швеция). В современном международном праве определено, что изменение гражданства одного из супругов не влечет за собой автоматическое изменение гражданства другого, но презюмирует облегченный порядок изменения гражданства (Конвенция о гражданстве замужней женщины от 29 января 1957 г.).

В соответствии с и. 1 ст. 156 СК РФ форма и порядок заключения брака на территории России, независимо от гражданства лиц, вступающих в брак, определяются российским законодательством. Брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. При заключении смешанных и иностранных браков их порядок и форма подчиняются российскому законодательству. Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки: условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (возможно одновременное применение постановлений двух правовых систем).

При заключении брака на территории России наряду с применением национального законодательства лиц, вступающих в брак, должны соблюдаться требования российского законодательства, касающиеся обстоятельств, препятствующих заключению брака (ст. 14 СК РФ). На территории России не допускается заключение брака между:

• • лицами, из которых хотя бы одно уже состоит в другом зарегистрированном браке;
• • близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям);
• • усыновителями и усыновленными;
• • лицами, из которых хотя бы одно признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Предусмотрено особое регулирование порядка вступления в брак бииатридов и апатридов. Если бииатрид имеет и российское гражданство, условия его вступления в брак определяются, но российскому праву. При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств по выбору данного лица применяется законодательство одного из этих государств (и. 3 ст. 156 СК РФ). При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (и. 4 ст. 156 СК РФ).

В ст. 156 СК РФ установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории России, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК РФ).

Заключение

браков за пределами территории России урегулировано в п. 1 ст. 157 и ст. 158 СК РФ. Российские граждане, находящиеся на территории иностранного государства, могут заключать браки не только в дипломатическом представительстве или в консульском учреждении РФ, но и в компетентных органах этого государства. Форма, порядок, условия заключения такого брака будут определяться законодательством иностранного государства.

Форма заключения брака может отличаться от предусмотренной в ст. 10 СК РФ (например, возможна религиозная форма). Брак, заключенный в религиозной форме гражданином России в стране, где за таким браком признается юридическая сила, будет действительным на территории России. Для признания в Российской Федерации действительными браков российских граждан, заключенных в органах иностранных государств, необходимо не только соблюдение законодательства государства места заключения брака, но и требований ст. 14 СК РФ.

Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами России с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в России без какихлибо условий и оговорок (п. 2 ст. 158 СК РФ). Признаются действительными браки между иностранными гражданами, заключение которых в России невозможно из-за наличия препятствий, установленных ст. 14 СК РФ (полигамные браки).

Расторжение брака. В середине 70-х гг. XX в. в большинстве государств Европы была произведена реформа законодательства, посвященного разводам. Ее основной направленностью стал отказ от концепции развода как санкции и переход к концепции развод как констатации неудачного брака. На международном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Расторжение брака регулируется правом, которое определяет общие последствия брака в момент возбуждения бракоразводного процесса. В принципе статут развода (расторжения брака) следует статуту общих последствий брака. Основными коллизионными привязками являются общий личный закон супругов, закон места расторжения брака, закон суда (ст. 41 Закона Македонии о МЧП). В соответствии со ст. 55 Кодекса МЧП Бельгии супруги имеют ограниченную возможность выбора права, которое будет регулировать расторжение брака или раздельное проживание супругов.

Законодательство европейских государств, как правило, не признает действительность «частных разводов внутри страны» («развод по сделке», развод «талак» по исламскому праву, репудиацию (развод по простому «указанию» мужа)). Признание таких разводов возможно в исключительных случаях: «§ 1. Иностранный акт, свидетельствующий о желании лица расторгнуть брак, не может быть признан в Бельгии в том случае, если жена не имеет такого же права. § 2. Однако такой акт может быть признан в Бельгии, если будет установлено в совокупности: 1) этот акт был утвержден в суде государства, где он был выдан; 2) ни один из супругов на момент утверждения расторжения брака не являлся гражданином страны, не признающей такой способ расторжения брака; 3) ни один из супругов на момент утверждения расторжения брака не имел постоянного места жительства на территории страны, не признающей такой способ расторжения брака;

4) жена дала согласие на расторжение брака без всякого принуждения" (ст. 55 Кодекса МЧП Бельгии).

Украинский законодатель коллизионные вопросы расторжения брака включает в общий статут «прекращения брака». Прекращение брака и его правовые последствия определяются правом, регулирующим правовые последствия брака на текущий момент. Правовые последствия брака определяются общим личным законом супругов, при его отсутствии — правом их последнего совместного места жительства (если один из супругов имеет место жительства в этом государстве). При отсутствии совместного места жительства применяется право, с которым супруги наиболее тесно связаны (ст. 60, 63 Закона Украины о МЧИ).

Англо-американское право исходит из того, что в вопросе о разводе необходимо определить подсудность дела английскому или американскому суду. Если вопрос о подсудности решен, то решен и коллизионный вопрос: применяется право страны суда. Вопросы о юрисдикции по бракоразводным делам решаются в основном по признаку домицилия супругов.

В мусульманских странах различают понятия «развод» (талак), «расторжение брака» (фасх) и «разлучение супругов». Во всех случаях главенствующим является личный закон мужа: «Если супруги являются подданными различных государств, то права, относящиеся к их личности и их имуществам, определяются национальным законом мужа» (ст. 963 ГК Ирана). Развод возможен только по инициативе мужчины. Коллизионное регулирование построено в соответствии с этим материальным правилом: «Развод, даваемый мужем жене, подчиняется закону гражданства мужа… Расторжение брака и разлучение подчиняются закону мужа на момент подачи искового заявления» (ст. 13 ГК Египта). В отдельных государствах предусмотрено специальное коллизионное регулирование развода «талак» (одностороннее внесудебное заявление мужа о разводе): «Талак регулируется законами государства, гражданином которого является муж на момент талака» (сг. 13.2 Закона ОАЭ о МЧП).

В европейских странах расторжение брака, совершенное за границей посредством одностороннего заявления, может быть признано, если: а) расторжение брака отражает национальное право человека, который расторгнул брак в одностороннем порядке; б) расторжение брака имеет юридическую силу в государстве, где был совершен развод, и в) очевидно, что супруга явно или молчаливо согласилась на расторжение брака (развод) (ст. 58. «Отказ мужа от жены» кн. 10 ГК Нидерландов).

Статуту расторжения брака подчиняются и основные последствия развода, однако отдельные вопросы (право на имя) имеют самостоятельное коллизионное регулирование. Вопрос о разделе предметов домашнего обихода и общей квартиры (который во время брака подчинялся статуту общих последствий брака) в случае развода квалифицируется как его последствие и предполагает применение статута расторжения брака.

Недействительность брака определяется законом, нарушение которого ее обосновывает. Пороки согласия как основание недействительности брака определяются законом места его заключения. Закон совместного места жительства определяет последствия недействительности брака, право на развод и разлучение. Основания развода и разлучения подчиняются закону совместного места жительства, он же применяется к гражданским последствиям развода и разлучения (ст. 2079—2082 ГК Перу).

Во многих странах иностранные решения о расторжении брака признаются, если они совершены компетентным иностранным судом — «вынесенные или признаваемые в государстве места жительства, места обычного пребывания или гражданства одного из супругов» (ст. 65.1 Закона о МЧП Швейцарии). Однако это требование не является императивным: «Расторжение брака или разлучение, полученное за границей, признается в Нидерландах, если является очевидным, что другая сторона в иностранном разбирательстве прямо выраженным или подразумеваемым образом согласилась с расторжением или разлучением либо впоследствии не возражала против него» (ст. 57 кн. 10 ГК Нидерландов).

В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачно-семейных отношений: по просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Основное отличие сепарации от развода состоит в том, что в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права. Режим раздельного проживания супругов на основании судебного решения не прекращает брак, но часто предшествует разводу. Раздельное проживание не прекращает брака, но прекращает обязательство жить вместе и влечет за собой раздел имущества.

Раздельное проживание супругов регулируется их общим личным законом, а в случае его отсутствия — правом страны совместного места жительства. Согласно ст. 31 Закона Италии о МЧП, если применимое иностранное право не содержит норм, предусматривающих раздельное проживание супругов, применяется право страны суда.

Основное коллизионное правило Рим III (ст. 5) отражает гибкий подход к регулированию отношений развода и разлучения, предоставляя сторонам возможность выбора применимого права на основе обоюдного согласия. Однако автономия воли сторон при выборе применимого права существенно ограничена^[1]. Последствия применения выбранного сторонами права не должны противоречить нормам публичного порядка страны суда. Применимое право можно выбрать только из установленного в Рим III перечня:

• • право совместного места жительства супругов на момент заключения такого соглашения;
• • право последнего совместного места жительства супругов, если один из них проживал в этой стране на момент заключения соглашения;
• • право страны гражданства любого из супругов на момент заключения соглашения;
• • право страны суда.

Статья 8 Рим III устанавливает иерархию коллизионных привязок (субсидиарное право первой, второй, третьей и четвертой степеней) для определения применимого правопорядка в отсутствии автономии воли сторон:

• 1) право совместного места жительства супругов на момент подачи искового заявления в суд. Если данное условие не выполняется, то применяется:
• 2) право последнего совместного места жительства супругов (при условии, что оно не перестало быть таковым раньше, чем за год до подачи заявления в суд) до тех пор, пока хотя бы один из супругов проживает на постоянной основе в этой стране на момент подачи искового заявления. Если данное условие не выполняется, то применяется:
• 3) право страны гражданства обоих супругов. Если данное условие не выполняется, то применяется:
• 4) право страны суда, где истребуется защита.

Если разводу предшествовало раздельное проживание супругов по решению суда, то к последующему разводу следует применять право, которое применялось к решению о раздельном проживании (при отсутствии соглашения о выборе применимого права отдельно к разводу) (ст. 9). Право страны суда применяется в случаях, когда выбранное сторонами право или субсидиарное право по ст. 8, не содержит положений о разводе или не предоставляет одному из супругов равного доступа к осуществлению своего права на развод или раздельное проживание по гендерному признаку.

Одной из задач Рим III является достижение компромисса в коллизионном регулировании бракоразводных отношений. В итоге основным коллизионным правилом Рим III является право обычного совместного места жительства супругов (habitual residence). Применение этого коллизионного начала позволяет привести нормы Рим III в соответствие с процессуальными нормами, которые содержатся в Брюссель II bis.

Вопросы расторжения брака регулируются и на универсальном международном уровне — Гаагской конвенцией о признании разводов и судебного разлучения супругов от 1 июня 1970 г., Люксембургской конвенцией о признании решений относительно супружеской связи от 8 сентября 1967 г. Отсылка к этим документам содержится в современных национальных кодификациях МЧП (ст. 54 кн. 10 ГК Нидерландов).

Порядок расторжения браков, связанных с иностранным правопорядком, установлен в ст. 160 СК РФ, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории России применяется только российское право, т. е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов Российской Федерации, в российских судах или дипломатических и консульских представительствах. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным при соблюдении правовых предписаний иностранного государства о компетенции соответствующих органов и законодательства о расторжении браков.

• [1] То есть ст. 5 содержит альтернативно-диспозитивную коллизионную норму.