Транснациональное банкротство (международное конкурсное право)

В результате освоения данной главы студент должен:

знать

• • понятие и специфику транснационального банкротства;
• • особенности производства по делам о трансграничной несостоятельности;
• • коллизионные проблемы трансграничной несостоятельности;
• • национально-правовое и международно-правовое регулирование трансграничной несостоятельности;

уметь

• использовать полученные знания в учебном процессе и в практической деятельности;

владеть

• навыками работы с российскими и иностранными нормативными правовыми актами, документами международно-правового характера, научной литературой и аналитическими материалами.

Понятие и специфика транснационального банкротства (трансграничной несостоятельности)

Несостоятельность (банкротство) представляет собой «состояние имущества должника, судебным порядком установленное, которое дает основание предполагать недостаточность его для равномерного удовлетворения всех кредиторов»^[1]. Отношения, возникающие в ходе реализации процедур несостоятельности, относятся к числу гражданско-правовых (возникают по поводу имущества субъекта гражданского права). Наряду с материально-правовыми нормами в законодательство о банкротстве включаются нормы процессуально-правового характера (порядок возбуждения и разрешения дел о банкротстве). Регулирование отношений несостоятельности сочетает и частноправовой, и публично-правовой аспекты.

Если несостоятельный должник и кредиторы имеют разную национальную принадлежность, либо имущество несостоятельного должника находится в разных странах, возникает проблема транснационального банкротства. В доктрине в связи с этим используются различные термины: международные, многонациональные, экстерриториальные, трансграничные банкротства, трансграничная и транснациональная несостоятельность, трансграничное производство. Наиболее точным, на наш взгляд, является термин «трансграничная несостоятельность (банкротство)».

Поскольку отношения в связи с несостоятельностью — это, прежде всего, частные имущественные отношения, можно утверждать, что проблемы транснационального банкротства входят в сферу действия МЧП.

Особый характер норм законодательства о несостоятельности порождает вопрос: куда следует включить транснациональное банкротство: в собственно МЧП или в МГП? Система МЧП включает коллизионные, материальные и процессуальные нормы, объединенные по единому признаку — наличию связи с иностранным правопорядком. МГП представляет собой самостоятельную отрасль в системе МЧП. Представляется возможным включить в систему норм МЧП и совокупность материально-процессуальных норм, регулирующих трансграничную несостоятельность. Таким образом, трансграничная несостоятельность (международное конкурсное право) представляет собой самостоятельную отрасль МЧП в широком смысле слова.

ЮНСИТРАЛ определяет трансграничную несостоятельность как случаи, когда несостоятельный должник имеет активы в нескольких государствах или когда в числе кредиторов должника имеются кредиторы из иного государства, чем-то, в котором осуществляется производство по делу о несостоятельности. Как и во всех других ситуациях, попадающих в сферу действия МЧП, отношение должно характеризоваться проявлением юридической связи с нравонорядками двух и более государств^[2].

При определении надлежащей юрисдикции при трансграничном банкротстве предпочтение, как правило, отдается с тране, в которой находится основное место деятельности («центр жизненных интересов») должника: действует территориальный принцип — подсудность «по месту нахождения ответчика». Во многих юрисдикциях подсудность имеет альтернативный характер — компетентными считаются в том числе правоприменительные органы по месту нахождения имущества должника.

В доктрине отмечаются два основных метода правового регулирования трансграничной несостоятельности, основанные на принципе:

• • единства и универсальности производства (теория единого производства);
• • множественности территориальных производств (теория параллельных производств).

Теория единого производства заключается в том, что все основные процедуры и главные процессуальные действия должны проходить в одном месте (по месту домицилия или ведения основного бизнеса должника). Согласно теории параллельных производств в отношении одного субъекта независимые территориальные производства проводятся параллельно в нескольких государствах.

Система территориальных производств ограничивает действие процедур по банкротству территорией государства суда. Если у должника активы находятся в разных государствах, то в каждой отдельной стране должна проводиться отдельная процедура банкротства. Каждому кредитору необходимо заявить свои требования во всех странах, где открывается процесс.

К наиболее существенным преимуществам модели единого производства относятся облегчение контроля за действиями кредиторов, возможность применения реабилитационных процедур в отношении должника. Основным недостатком универсальной процедуры является следующий: иностранный суд назначает управляющего, которому делегируются полномочия собственника на имущество должника и который ставит вопрос о выводе всех активов должника с территории других государств под юрисдикцию суда, открывшего производство. В такой ситуации необходимо учитывать интересы кредиторов, находящихся под юрисдикцией государств, на территории которых находится имущество должника.

В доктрине высказывается мнение о том, что оптимальное решение проблемы правового регулирования трансграничной несостоятельности — создание механизма, основанного на сочетании основного и вторичного производств по делу о несостоятельности. «Смешанная» процедура трансграничной несостоятельности может заключаться в том, что классификация и удовлетворение требований кредиторов осуществляются по закону территориального производства, а принятие стратегических решений о судьбе предприятия должника — согласно законодательству страны, где открыто универсальное основное производство.

• [1] Шершеневич Г. Ф. Конкурсный процесс (Классика российской цивилистики). М., 2000.
• [2] Ануфриева Л. П. Международное частное право.