Семейное право. 
Когнатическое и агнатическое родство в древнем риме

Римское семейное право принято делить на брачное право, родительскую власть и опекунско-попечительское право.

Прежде всего, необходимо выяснить семейное положение римских граждан, или статус семьи (status familiae).

Основной ячейкой общественной и государственной жизни в Риме была семья. Древнеримскую семью, состоящую из лиц, подчиненных общей власти еще живущего домовладыки, Ульпиан называет фамилиа (familia). Под именем семьи в юридическом смысле в Древнем Риме подразумевался круг лиц, объединенных общим подчинением домашней власти домовладыки (paterfamilias). Не кровное родство, а общая отцовская власть являлась началом, объединяющим семью. Домовладыка первоначально имел в одинаковом подчинении все и всех, находящихся в его доме, как лица, так и вещи. Имущество римской семьи делилось на две части — собственно familia (то, что составляло основу семьи — земля, скот, рабы, инвентарь) и пекулий (peculia) — имущество, служившее для удовлетворения текущих потребностей: посуда, продукты, дрова и т. д. Собственно familia составляла основу благополучия рода, поэтому глава семьи не имел права расточать это имущество. Он получал его от предков для передачи потомкам, как звено в цепочке, иначе он подвергался инфамированию, бесчестью.

Familia — это и семья, домашняя община, принадлежность лиц и вещей (имущества) к одному дому; совокупность лиц, принадлежащих одному дому; вся совокупность имущества домовладыки. Другими словами, familia — это совокупность принадлежащих к одному дому, состоящих под властью одного домовладыки лиц и вещей, включая как свободных лиц, так и рабов, вольноотпущенников, движимое и недвижимое имущество.

С течением времени из этой общей власти над всем домом выделяются особые виды права с различным содержанием власти — над вещами, рабами (dominium), детьми (patria potestas) и над женой (manus).

В древнем римском праве юридическое значение имел исключительно агнатский родственный союз. Владельцем имущества был paterfamilias как глава семьи. Римляне различали две категории лиц, входивших в семью: лица своего права (это только глава семьи) и лица чужого права — зависимые от главы семьи. Приобретать и отчуждать имущество могли только лица своего права, лица чужого права могли совершать приобретения, собственником которых становился глава семьи. Выход сына из-под власти отца (эмансипация) прерывал его связь с семьей: он становился им чужим человеком. Когда отец умирал, сыновья, бывшие под его властью, становились лицами своего права. Но между ними продолжала оставаться связь, называемая агнатским родством. Родство в гражданском браке имеет огромное значение для решения вопросов о возможности заключения брака, наследования, опеки, попечительства и т. п. Законами XII таблиц было признано только агнатическое родство, т. е. родство, основанное на принадлежности к определенной фамилии, а не когнатическое, т. е. кровное родство.

Однако с течением времени изменились условия жизни и воззрения общества, приоритетным стал семейный союз, основанный на кровном происхождении одних лиц от других, т. е. когнатская семья. Разница между этими двумя семейными союзами заключается в следующем: союз кровных родственников отчасти шире союза, основанного на подчинении общей домашней власти — сюда входят как родственники по женской линии, так и эмансипированные. В классическом праве мы встречаем правило, что всякий агнат есть и когнат.

Под именем семейных прав объединялись:

• 1) отношения между мужем и женой, возникающие из брака, так называемое брачное право;
• 2) отношения между родителями и детьми, где наиболее важное место занимал институт отеческой власти.

Отеческой властью (patria potestas) именуется особый вид господства одного лица над другим, рожденным от него в законном браке или законом приравненным к естественно рожденному. Это господство установлено не в интересах лица, которое ему подлежит, но в интересах субъекта господства — отца. По римским воззрениям, прочность государственного строя обусловливалась прочной организацией семьи, а последняя была возможна лишь при установлении сильной власти в пределах дома, предоставленной одному лицу. Эта власть поэтому:

1) всегда принадлежит мужчине, а не женщине; 2) принадлежит исключительно самостоятельному, правосубъектному лицу, не состоящему ни под чьей властью, —лицу sui juris (своего права); 3) она не прекращается достижением какого-либо возраста со стороны подвластного.

В силу отеческой власти возникают следующие личные отношения между домовладыкой и подвластными: право отца продать его тотчас по рождении в случае крайней нужды; право отдать ребенка в усыновление; право давать согласие на брак; право назначать опекуна. На наличие или отсутствие у подвластного публичных прав для patria potestas не имела никакого значения. По мере упадка нравов в Риме злоупотребление отцовской властью стало встречаться все чаще и чаще, принцип единого и полного господства в семье домовладыки в имущественном и личном отношении вошел в противоречие с изменившимися социально-экономическими условиями жизни, перестал восприниматься римским обществом как необходимый. Вследствие чего всеобъемлющая власть домовладыки стала подвергаться законным ограничениям. К моменту кодификации римского права Юстинианом власть patriae potestas практически исчезла, но основной характер господства в интересах отца, а не подвластного, остался за нею и в этот период.

Итак, patria potestas с формальной стороны есть абсолютное право на другое лицо, т. е. объектом его являются не отдельные действия другого лица, способного быть субъектом прав, но само это лицо, и этому праву соответствует обязанность всех граждан не мешать субъекту осуществлять свое господство над другим лицом. Таким образом, отец имеет абсолютный иск против всякого третьего лица, удерживающего у себя подвластного.

Отеческая власть возникала, прежде всего, посредством:

• — рождения — родители должны были обладать римским правом на заключение брака: ребенок становился подвластным отцу, если тот был главой семьи, собственно домовладыкой; если же отец ребенка сам находился под властью своего отца, то родившийся младенец становился подвластным деду и только после его смерти переходил под власть своего отца;
• — через легитимацию, т. е. узаконение незаконных детей. В римском праве легитимация существовала только для детей от конкубины. В силу легитимации эти дети получают все права законного рождения, т. е. поступают под отеческую власть и делаются агнатами и когнатами родственников отца (до легитимации они состоят в когнатском родстве лишь с родственниками матери). Легитимация предполагает согласие или, по меньшей мере, отсутствие противоречия со стороны узаконяемых детей, которые не должны делаться подвластными лицами против своей воли.

Легитимация совершается тремя способами.

• 1. Для узаконения детей заключается брак с конкубиной.
• 2. Отец узаконяемых испрашивал рескрипт у императора; но он мог также в своем завещании, назначая детей от конкубины своими наследниками, дать разрешение им самим испросить рескрипт у императора. Эта легитимация имела место при невозможности брака с конкубиною (например в случае ее смерти) и предполагала отсутствие законных детей у лица, узаконяющего детей от конкубины.
• 3. Через назначение такого сына декурионом.

Муниципальный сенат в городах и местечках империи назывался курией. Члены этих сенатов составляли знать, которая пользовалась некоторыми привилегиями (например, освобождалась от пыток, телесных наказаний). Но эти привилегии были незначительными по сравнению с имущественными обязанностями, лежавшими на них: они должны были за свой счет оплачивать и устраивать публичные игры, а главным образом пополнять из своих личных денег недоимки, образовавшиеся при взыскании личной и земельной подати с населения их общины. Поэтому курионы всеми путями старались избавиться от своего звания, а правительство всеми мерами заботилось о сохранении этого учреждения. В числе поощрительных мер и была легитимация: отец узаконял своего сына от конкубины, если он делал его курионом (дочь он мог узаконить, выдавая ее замуж за куриона); при этом он должен был подарить или завещать узаконяемому лицу надлежащее количество земли. Последствия этой легитимации были сужены: узаконенный делался лишь подвластным своего отца, но не делался агнатом и когнатом родственников отца.

Отеческая власть устанавливалась путем усыновления. Усыновлением назывался правовой акт, путем которого лицо из-под власти одного отца искусственно ставилось под отеческую власть другого. Разница с узаконением состоит в том, что усыновлению могли подлежать лица, не происходящие по рождению от усыновителя.

Усыновление существовало в двух видах:

• 1) адоптио (adoptio), если усыновляется подвластное лицо (оно меняет, следовательно, носителя отеческой власти над собою);
• 2) аррогация (arrogatio), если усыновляется самостоятельное лицо.

Adoptio в юстиниановом праве совершалось путем занесения воли прежнего домовладыки и усыновителя в судебный протокол; усыновляемый должен присутствовать и не противоречить предстоящему усыновлению.

Аррогация (arrogatio) совершалась путем рескрипта императора по просьбе усыновителя и при согласии усыновляемого; если последний находился под опекою, то необходимо было получить согласие всех его опекунов.

Условия усыновления (adoptio):

• 1) усыновителем мог быть только мужчина; женщинам усыновление разрешалось только в том случае, если они ранее имели детей, но потеряли их. Усыновитель не должен состоять под отеческой властью, должен быть не менее чем на 18 лет старше усыновляемого; не должен быть кастратом;
• 2) не могли быть усыновляемы дети от конкубины (для их усыновления существовала процедура легитимации);
• 3) усыновление не могло быть сделано с прибавлением срока или условия, ибо это противоречит сущности отцовской власти.

Для аррогации существовали особые условия. Дело в том, что при адопции бывший домовладыка проверял, выгодно ли усыновление для его подвластного. При аррогации эту задачу решал магистрат, который обязан был убедиться в том, что:

a) усыновитель не имеет законных детей и не может уже их иметь (ему более 60 лет);

b) он не опекун (даже бывший) усыновляемого, имеющего менее 25 лет от рождения;

c) он не усыновляет богача, будучи сам бедняком;

d) магистрат не должен допускать аррогацию нескольких лиц сразу (при наличности особых условий магистрат может сделать изъятия из этих правил).

Последствия усыновления. При аррогации подвластное лицо вступало под отеческую власть отца и становилось агнатом и когнатом всех агнатов со взаимными наследственными правами. Особые правила существуют на случай аррогации лица, не достигшего совершеннолетия. Если усыновленный умирал до достижения совершеннолетия, его имущество переходило к тем лицам, которые были бы его наследниками, если бы аррогация не произошла, так что усыновитель не получал в этом случае наследственных прав. Более того, усыновленный по достижении совершеннолетия имел право требовать эманципации, если мог доказать, что аррогация ему повредила.

Прекращение отцовской власти имело место в следующих случаях:

• 1) смерть домовладыки. Она делает самостоятельными лицами тех подвластных, которые непосредственно стояли под властью умершего, прочие подвластные меняли домовладыку;
• 2) смерть самого подвластного;
• 3) потеря гражданства (civitas) со стороны подвластного или домовладыки;
• 4) потеря свободы (libertas) со стороны домовладыки (например, осуждение в каторжные работы в рудниках). Взятие в плен домовладыки имеет следующие правовые последствия: если домовладыка возвращается из плена, то он вновь получает отеческую власть так, как будто она не прекращалась; если же он умирает в плену, то власть его считается прекратившейся с момента взятия в плен (такие правовые последствия происходили в случае попадания в плен во время военных действий: если гражданин попадал в плен к разбойникам или пиратам, то юридически он оставался свободным лицом);
• 5) потеря свободы (libertas) со стороны подвластного. Подвластный, взятый в плен, по возвращении считался не выходившим из-под власти; умирая в плену, он считался умершим в момент плена;
• 6) домовладыка мог потерять отеческую власть в наказание за определенные преступления: за изгнание подвластного и оставление его без помощи, за сводничество дочерей, за вступление в кровосмесительный брак;
• 7) занятие подвластными детьми определенных должностей. По классическому праву отеческую власть уничтожало получение подвластным звания жреца Юпитера (фламина Юпитера) или весталки; по позднейшему праву такое значение имело получение почетного звания претора, консула, патриция;
• 8) отдача подвластного в усыновление;
• 9) эманципация. Она совершается домовладыкой с согласия подвластного. По древним Законам XII таблиц сын становился свободным, если отец трижды продавал его в рабство (дочь и внуки становились свободными после однократной продажи). Правда, в этом случае эмансипированный сын терял право на наследство по закону (в преторском праве это положение было изменено). В период Юстиниана существовали следующие способы эманципации:
  • — через рескрипт императора;
  • — через заявление домовладыки;
  • — отец фактически предоставляет подвластному свободу в течение долгого времени.

Эманципация могла быть проведена без согласия отца, если:

• — домовладыка дурно обходится с подвластными;
• — он принял по завещанию третьего лица легат, с которым соединено поручение эманципировать кого-либо из подвластных легатария;
• — аррогация оказалась невыгодной.

Между эманципатором и эманципированным возникали особые правоотношения, в чем-то схожие с патронатом. Эманципация разрушала агнатскую связь, но не когнатскую.

Итак, власть главы семьи была практически неограниченной. Причинами этого были те важные функции, которые отец выполнял в семье. Так, он был ее религиозным главой (верховным понтификом) — он отправлял обряды домашнего культа, он был обязан обеспечить продолжение рода. Для этого ему давались права признавать (не признавать) своего ребенка, право прогнать жену в случае бесплодия, женить сына, эманципировать его (исключив тем самым из семейного культа) и т. д.^[1]

• [1] Ребенку давали имя на восьмой день от рождения, точнее, не имя, а так называемыйпреномен (ргаепошеп), собственно имя (nomen), что соответствует нашей фамилии, таккак она была общей для всех членов рода, и, наконец, несколько прозвищ (cognomen).Praenomen всегда бьии немногочисленны, в обычном употреблении их было не более16—17 (например, Аппий, Луций, Публий, Тиберий, Марк и некоторые другие). МаркТуллий Цицерон означало: имя — Марк, род — Туллиев, прозвище — Цицерон («горошина»), Девочек называли по имени рода — Туллия, Юлия и т. д. В случае усыновленияусыновленный приобретал родовое и фамильное имя семьи, которая его усыновляла, а имя своего рода ставил в конце нового имени. Например, представитель рода Эмилиев (gens Aemilia), усыновленный Корнелием Сципионом, становился Публием КорнелиемСципионом Эмилианом, затем следовало прозвище, если оно у него было.