Источники гражданского права Англии и США

Англия.

Английское право состоит из трех частей, называемых в Англии: 1) общее право (common law в собственном смысле), 2) право справедливости (law of equity) и 3) законы (statutes). Иногда термин.

«общее право» (common law) употребляется в более широком значении, обнимающем собой и право справедливости (law of equity). В этом случае оно обозначает прецедентное право вообще (case law).

Общее право первоначально было основано на обычае. Это обычное право в течение столетий развивалось и росло посредством судебной практики!⁰⁰⁵¹!. Общее право применялось тремя королевскими судами в Вестминстере — Court of Kings Bench, Court of Common Pleas, Court of Exchequer (суд королевской скамьи, суд общих исков, суд казначейства).

В течение своего векового развития общее право вбирало в себя различные элементы. В частности оно включило в свой состав merchant law, т. е. купеческое право^⁰⁰⁵² Merchant law было построено на средневековых сословных началах. Оно было обычным правом купечества (the custom of the merchants — consuetudo mercatorum) и применялось особыми судами. Merchant law испытало сильное влияние римского права. Оно было проводником этого влияния в общее право!⁰⁰⁵³!. Включение его в состав общего права состоялось постепенно. Начиная с XVII века (решение по делу Van Heath v. Turner, 1621) стали рассматривать merchant law как специальный обычай в составе общего права, причем вопросы относительно существования обычая того или иного содержания рассматривались как вопросы факта, которые разрешались не самим судом, а присяжными. В XVIII веке знаменитый судья этой эпохи лорд Мансфильд, которого называют основателем английского торгового права!⁰⁰⁵⁴!, завершил процесс слияния купеческого права с общим правом, признав, что они составляют одно целое, что вопросы торгового права должны наравне с другими вопросами общего права разрешаться не присяжными, а самим судом.

Общее право, так же как и римское право, в противоположность современному европейскому континентальному праву, представляет собой не систему индивидуализированных притязаний, т. е. требований, основанных на том или ином титуле, вещном праве, договоре, правонарушении, а систему индивидуализированных исков, т. е. требований в согласии с определенными процессуальными формулами, фиксированными в так называемых writs!⁰⁰⁵⁵!, которые представляли собой королевские приказы суду вызвать ответчика (процесс начинался с ходатайства истца о выдаче такого приказа). Эта особенность, тесно связанная с характером английского процесса, имела следствием значительный формализм общего права.

Формализм общего права привел к появлению наряду с судами общего права особого суда справедливости, который рассматривал дела, в которых общее право, несмотря на наличие заслуживающего защиты интереса, или не предоставляло защиты или же давало недостаточную защиту. Судом справедливости явился Court of Chancery — суд лорда канцлера. В техническом смысле «справедливость», «право справедливости» (equity, law of equity) представляет собой прецедентное право этого специального суда, действовавшего наряду с судами общего права.

Совокупность этих прецедентов обнимает ряд отдельных вопросов, не представляющих собой логически построенной системы. В то время как общее право составляет основу английского права и в целом охватывает всю систему права, право справедливости включает в себя лишь отдельные, образовавшиеся в его составе институты. К числу этих институтов относятся доверительная собственность (trust), исполнение в натуре (specific performance), истребование документов (discovery), судебные приказы о совершении или о воздержании от действий (injunctions) и др.

Judicature Act 1873—1875 гг. слил производство общего права и справедливости (at law и at equity) в одной общей судебной системе. Общее право (с входящим в его состав merchant law) и право справедливости составляют в совокупности прецедентное право (case law). Однако в составе этого прецедентного права до сих пор различаются его составные части — 1) common law с law merchant и 2) law of equity, — как потому, что это диктуется невозможностью понять английское право вне его исторических оснований, так и потому, что, несмотря на единую судебную систему, дела, в зависимости от того, какие из указанных областей права имеют в них применение, рассматриваются в различных отделениях судов!⁰⁰⁵⁶]. Связующее значение имеют только решения высших судебных инстанций. Решения низших судов могут цитироваться, но не имеют связующего значения для суда.

Несмотря на устарелую форму, в которую английское право облекает гражданские правоотношения, оно выражает собой отношения капиталистического общества. Энгельс замечает по этому поводу следующее: «английское право продолжает выражать экономические отношения капиталистического общества на варварски-феодальном наречии, которое столько же соответствует выраженному им предмету, сколько английская орфография английскому произношению: — vous ecrivez Londres et vous prononcez Constantinopole (вы пишете Лондон, а читаете Константинополь), сказал один француз» (Маркс и Энгельс, Избранные произведения, т. I, стр. 315).

Третьей составной частью английского права являются законы (statutes). Потребность в упрощении источников и в твердости права привела к ряду кодификационных работ, особенно в области торгового права. Так, издан закон о векселях (Bills of Exchange Act, 1882 гЛ⁰⁰⁵⁷]), акционерный закон (Companies Act, 1929 гЛ⁰⁰⁵⁸]), закон о несостоятельности (Bankruptcy Act, 1914 гЛ⁰⁰⁵⁹]), закон о коносаментах (Bills of Ladings Act, 1855 гЛ⁰⁰⁶°]), закон о морской перевозке грузов (Carriage of Goods by Sea Act, 1924 гЛ⁰⁰⁶¹]), закон о продаже товаров (Sale of Goods Act, 1893 гЛ⁰⁰⁶²]) и многие другие. Почти вся область торгового права урегулирована отдельными законодательными актами.

Законы (statutes) идут впереди прецедентного права, т. е. при наличии правила закона вопрос должен быть решен на основании этого правила. Поскольку вопрос не разрешен законом, применяется общее право и право справедливости.

Английское право имеет применение в Англии в собственном смысле и в Уэльсе. Шотландия имеет собственную правовую и судебную систему. Шотландское право в гораздо большей степени, чем английское, испытало влияние римского права. Однако шотландское право имеет много общего с английским, особенно в области торгового права. [Так,] Закон о продаже товаров (Sale of Goods Act, 1893 г.) распространяется и на Шотландию.

В силу Government of Ireland Act, 1920 гД⁰⁰⁶³] Ирландия делится на две части — Свободное Ирландское Государство и Северную Ирландию. В том и в другом действует в основном английское право. Закон о продаже товаров, как изданный до выделения, действует и в Ирландии.

Самостоятельными правовыми системами обладают остров Мэн и острова Ла-Манша (Джерси [Jersey], Гернси [Guernsey], Олдерни [Alderny] и др.).

Английское common law составляет основу гражданского права США за исключением штата Луизианы, имеющего Гражданский кодекс (1808 г.), составленный по образцу французского!⁰⁰⁶⁴].

Common law составляет основу гражданского права ряда доминионов и английских колоний.

Английское право имеет большое значение в международной торговле.