Адвокатура в зарубежных странах (на примере сша, германии, франции, великобритании и китайской народной республики)

Адвокатура в США

В США отсутствует термин «адвокат» в том смысле, в котором он употребляется в российском праве, где практикующие юристы делятся на членов коллегии адвокатов и всех остальных: работников юридических фирм, юрисконсультов предприятия, индивидуальных предпринимателей. В США такое деление отсутствует, поскольку любой практикующий юрист должен иметь лицензию, выдаваемую на основании экзаменов, принимаемых бар-ассоциацией, т. е. коллегией адвокатов. Общеупотребительными терминами для обозначения адвоката в США являются «lawyer» (т. е. непосредственно юрист) и «attorney at law» (термин, имеющий чуть более узкое значение).

Всех юристов в США можно разделить на три группы:

• — юристы-практики;
• — лица с дипломом юриста, выполняющие функции, не связанные непосредственно с правом;
• — юристы, посвятившие себя научно-преподавательской деятельности.

Юристы-практики представляют собой наиболее значительную профессиональную группу и, в свою очередь, подразделяются на:

• — частнопрактикующих адвокатов (более 700 тыс. человек);
• — юрисконсультов корпораций (штатные, получающие зарплату сотрудники юридических служб);
• — юристов государственных учреждений (штатные сотрудники юридических служб ведомств исполнительной власти, административных учреждений, местных органов власти, адвокаты из ведомств «публичных защитников», деятельность которых оплачивается из государственного бюджета);

— судей (отдельная категория внутри группы юристов, занимающихся практической деятельностью; на судейские должности приходят юристы из числа лиц, имеющих практический опыт юридической работы в адвокатуре, бизнесе, юридических службах государственных ведомств; федеральных судей насчитывается около 1200 человек, судей штатов и местных — около 30 тыс.).

Лица с дипломом юриста, выполняющие функции, не связанные непосредственно с правом, представляют собой особую категорию. Это лица, отошедшие от юридической практики или научной деятельности и посвятившие себя политической карьере либо бизнесу.

Таким образом, лицо, окончившее юридическое учебное заведение, если не выбирает себе сразу академическую карьеру, обычно начинает работу в адвокатуре либо в суде в должности клерка (референта, помощника) судьи или в аппарате юридических служб, органов обвинения на младших должностях.

Жесткие границы внутри вышеуказанных групп юристов, направляющие человека лишь по одному пути, отсутствуют: для юридического сословия США характерны высокая ротация и мобильность. Переход от частной адвокатской практики на государственную службу и обратно — явление распространенное. Судьи обычно подбираются из числа политически активных и опытных адвокатов. Многие обвинители в свою очередь также становятся судьями.

Внутри юридического сословия наиболее престижной считается работа судьи (особенно федерального, на пожизненной должности); несколько ниже с точки зрения социального престижа располагаются адвокаты корпораций и юристы-ученые (профессора права); далее идут юристы, работающие в административных ведомствах, и сотрудники государственных атторнейских служб.

В американском юридическом сословии частнопрактикующие адвокаты являются доминирующей группой: примерно 1 адвокат на 500 человек населения.

Адвокаты в США осуществляют защиту интересов обвиняемых по уголовным делам и представительство интересов сторон в гражданском процессе. Тот факт, что адвокаты в США не делятся на какие-либо категории, не исключает их специализации по отдельным вопросам и по видам деятельности. Многие крупные юридические фирмы специализируются на ведении судебных процессов против определенных групп фирм, например табачных компаний. В США отсутствует функциональное разделение адвокатов, как в Англии (деление на солиситоров и барристеров), однако у них имеются значительные полномочия, помимо защиты, представительства в суде и консультирования: адвокаты могут также заниматься частным расследованием, представлять карательные и иные государственные органы, выполнять нотариальные функции.

Рядовые американцы с уважением относятся к конкретным юристам, с которыми они знакомы лично и к которым можно обратиться за помощью в сложной ситуации, но с неприязнью относятся к адвокатскому сословию в целом. Причины высокого престижа профессии кроются во многом в приверженности американцев к судебно-правовым, требующим юридического обеспечения формам разрешения конфликтов. Так, В США прийти на судебное слушание, пусть даже по мелкому гражданскому делу, без адвоката немыслимо.

Полиция не имеет права штрафовать водителя за превышение скорости и направляет соответствующий материал в суд. Получать в суде штраф для водителя невыгодно, поскольку это влечет за собой повышение страховой премии страховой компанией, а повторное превышение скорости будет рассматриваться как рецидив. Поэтому в суд отправляется адвокат, заявляющий о том, что его клиент не признает себя виновным в превышении скорости. Следовательно, судья обязан вызвать свидетелей, запросить дополнительные доказательства. Адвокат добавляет, что его клиент признает, что нарушил правила парковки машины. Судья вправе пойти на подобную сделку с адвокатом, назначив клиенту тот же штраф, но без вышеоговоренных неприятных последствий.

При этом нельзя не отметить, что подчас деятельность юристов может принести не только пользу, но и ощутимый вред. Так, эпидемия судебных процессов против компаний, использовавших в производстве строительных работ асбест, считающийся опасным канцерогеном, привела к банкротству 67 фирм. Некоторые из компаний пострадали в связи с тем, что они поставляли сырье и материалы фирмам, против которых был выдвинут иск.

Нельзя не вспомнить и об иске американки, обжегшейся горячим кофе, купленным в McDonalds, и выигравшей в итоге 150 тыс. долл, компенсации. Данный иск был лишь первым в череде подобных процессов. В 2002 г. были поданы иски против сетей быстрого питания, в которых истцы обвиняли их в своем ожирении и проблемах со здоровьем.

В США отсутствует нормативно-правовой акт, закрепляющий права и обязанности адвоката в процессе судопроизводства. Основной принцип участия адвоката в судопроизводстве закреплен в Шестой поправке к Конституции США (1791) о том, что «обвиняемый имеет право быть осведомленным о сущности и основаниях обвинения; он имеет право на очную ставку со свидетелями, показывающими против него, право на принудительный вызов свидетелей со своей стороны и на помощь адвоката для своей защиты».

Данная поправка нашла свое развитие в ряде судебных решений.

В 1963 г. в деле «Гидеон против Уэйнтрайта» Верховный суд США постановил, что предоставляемое Шестой поправкой к Конституции право на адвоката-защитника является фундаментальным и необходимым для справедливого суда.

В 1966 г. в решении по делу «Миранда против штата Аризона» Верховный суд возложил на власти штатов обязанность принять ясно выраженные меры для ограждения прав лица от возможных нарушений со стороны полиции. Эти права включают: 1) право не давать показания; 2) право получать разъяснения о том, что все, что лицо заявит полиции, может быть и будет использовано против него в суде;

3) право на пользование услугами адвоката-защитника до или во время допроса; 4) право на назначение адвоката-защитника в случае недостатка у лица средств для оплаты услуг такового.

Согласно решению Верховного суда по делу «Брюер против Вильямса», принятому в 1977 г., право на адвоката-защитника распространяется на стадии возбуждения производства по делу, предварительного слушания, предъявления обвинительного заключения или предъявления обвинения в распорядительном заседании суда. Однако право на присутствие адвоката-защитника не распространяется на производство перед большим жюри, а также на фотографирование в целях опознания, взятие образцов крови или почерка. Право на адвокатазащитника распространяется на досудебное опознание, поскольку данный процесс связан со столкновением интересов, как и в ходе судебного процесса.

Это было подтверждено в деле «США против Эша», в решении по которому Верховный суд постановил, что адвокат должен участвовать в тех процессуальных действиях, где он может оказать обвиняемому «помощь, чтобы справиться с правовыми проблемами или дать совет, когда ему противостоит другая процессуальная сторона»¹.

Организацией, решающей вопрос об официальном признании юридического вуза, выступает (по уполномочию Министерства образования США) Американская ассоциация юристов (ААЮ), утверждающая среди прочего перечень требований, которым должен отвечать юридический вуз. Среди этих требований — наличие определенного контингента квалифицированных преподавателей, пригодные и удобные для занятий помещения, определенный минимальный бюджет, количественный и тематический минимум учебных, справочных и нормативных изданий в библиотеке, наличие определенных учебных программ и др.

Высшее образование в США делится на несколько ступеней:

• 1) общее высшее образование, которое можно получить в колледже, со сроком обучения 3—4 года (по окончании выдается диплом бакалавра);
• 2) высшее специальное (профессиональное образование), которое получается в специализированной школе или колледже университета, со сроком обучения 3 года (по окончании выдается диплом и присваивается степень доктора юриспруденции);
• 3) обучение на степень магистра права — 1 год;
• 4) обучение на степень доктора юридических наук — 2—3 года.

Вступительные экзамены в вузе заменяет тест на способность к обучению, высылаемый абитуриенту по почте. Учитываются и оценки абитуриента, полученные им в колледже. Конкурс для поступления в юридический вуз довольно высок: около 130 тыс. человек примерно на 40 тыс. мест. Конкурс в элитные вузы составляет 40 человек на место.

Обязательные к изучению дисциплины существуют только на первом курсе (договорное, уголовное, деликтное, административное право). В последующие годы обучения устанавливается обязательное минимальное количество предметов, подлежащих изучению студентом.

Метод обучения в юридических вузах основан преимущественно на анализе прецедентов и решений апелляционных судов; законодательный и административно-правовой материал привлекается постольку, поскольку он помогает анализу прецедента. Главным в юридическом образовании является развитие аналитических способностей студента, а не заучивание нормативного текста. Отсюда — практическое отсутствие лекций как таковых, а занятие превращается в активное собеседование преподавателя с аудиторией студентов. Нередко преподаватели устраивают имитации разбирательства дела — гипотетического или из реальной практики, во время которого студенты должны полностью воспроизвести функции участников процесса: предъявить и исследовать доказательства, заявить процессуальные ходатайства, представить аргументы и т. п.

Большое внимание при обучении уделяется привитию навыков самостоятельной исследовательской работы. Характерной чертой крупных американских юридических вузов является издание самими студентами юридических журналов — «правовых обзоров». Оценка знаний студента производится исключительно на основе письменного (часто и внеаудиторного) экзамена. Экзаменационная работа представляется анонимно, под девизом, оценивается по буквенной системе (от, А — высшего балла до D — приравниваемого к оценке «неудовлетворительно») или по системе «сдано — не сдано». Оценки оглашению преподавателем третьим лицам не подлежат.

Степень доктора юриспруденции является достаточной для занятий юридической деятельностью, но не предоставляет ее обладателю автоматического права на занятие адвокатской практикой. Для получения права на занятие адвокатской практикой в большинстве штатов необходимо сдать экзамены, условия которых устанавливаются верховным судом штата. Лицо, допущенное после экзаменов к адвокатской практике, получает право выступать во всех судах данного штата. Для представления интересов клиента в судах другого штата требуется либо сдать новый экзамен, либо получить специальное разрешение. Разрешение на ведение дел в федеральных судах выдается лицам, допущенным к адвокатской практике в штате, автоматически.

Формальные требования к сдаче экзаменов на получение патента:

• — характеристика от декана учебного заведения;
• — диплом;
• — анкета;
• — отпечатки пальцев;

• — информация обо всех совершенных правонарушениях, включая случаи ДТП;
• — информация обо всех имеющихся долгах;
• — собеседование с комиссией по допуску в адвокатуру (состоит из 11 человек — практикующих юристов и формируется либо по назначению суда или губернатора штата, либо ассоциацией адвокатов штата);
• — оплата пошлины в размере порядка 500 долл. США.

Процедура экзамена. Экзамен принимается два раза в год. При этом процент успешно прошедших испытание составляет порядка 78% от всех кандидатов. Не сдавшие экзамен вправе повторить попытку неограниченное число раз, и каждый раз за отдельную плату. Экзамен состоит из устного собеседования и письменной работы. Соискатели проходят экзамены по следующим дисциплинам:

• — федеральное законодательство;
• — этика и профессиональная ответственность адвоката;
• — сочинение в виде ответов на задачи по конкретным правовым ситуациям (проверяются знание, толкование и применение правовых норм штата, в котором сдается экзамен).

Следует отметить, что для получения патента успешной сдачи вышеперечисленных дисциплин недостаточно, поскольку комиссия обращает внимание и на такой критерий, как «хороший характер».

Для сохранения действия патента адвокат обязан ежегодно повышать свою квалификацию в определенном объеме часов (не менее 12).

Патент может быть аннулирован за совершение преступления, и его действие может быть приостановлено на три года за определенные нарушения закона и профессиональной этики (например, неуважение к суду, при обоснованной жалобе клиента на непрофессионализм).

Членами адвокатских объединений являются не только практикующие адвокаты, но и лица, работающие юрисконсультами, юристы, работающие в прокуратуре. В США существуют следующие типы адвокатских объединений:

• — ассоциации адвокатов штата — официальное объединение всех адвокатов штата, занимающееся лицензированием, контролирующее соблюдение адвокатами профессиональной этики и налагающее дисциплинарные взыскания;
• — добровольные ассоциации — объединения адвокатов, действующие на уровне города, штата, страны в целом, занимающиеся повышением квалификации своих членов, оказанием бесплатной юридической помощи на добровольных началах.

В масштабах страны деятельность этих объединений координируется Американской ассоциацией юристов, насчитывающей около 600 тыс. членов. К членам Ассоциации относятся:

— индивидуальные члены: адвокаты, юристы государственных ведомств, юристы-теоретики, студенты юридических вузов;

— коллективные члены: специализированные профессиональные организации юристов, такие как Общество судей, Национальная ассоциация генеральных атторнеев, Национальная ассоциация адвокатов по уголовным делам, Национальная ассоциация женщин-адвокатов.

В сферу деятельности Ассоциации входят следующие вопросы:

• — проблемы профессиональной этики;
• — разработка законопроектов;
• — выработка единообразных стандартов адвокатской практики и принципов отправления правосудия;
• — предоставление заключений по кандидатурам на должности федеральных судей, включая членов Верховного суда США, федеральных обвинителей.

Членами Ассоциации могут быть граждане США, имеющие диплом юриста и допущенные к адвокатской практике. Иностранные юристы, не допущенные к практике в США, могут стать иностранными членами Ассоциации.

Общие вопросы деятельности Ассоциации рассматриваются на ежегодных съездах.

Организационные формы деятельности адвокатов:

• 1) индивидуальная деятельность, которой занимаются более половины адвокатов.
• 2) деятельность в рамках крупной компании, специализирующейся на обеспечении интересов корпораций. В рамках компании существует следующее деление адвокатов:
  • — партнер — адвокат, имеющий право на часть прибыли адвокатской фирмы;
  • — ассоциатор — адвокат, получающий от фирмы жалованье. Ассоциаторский стаж составляет порядка восьми лет, за которые начинающий адвокат должен приобрести собственную клиентуру и начать приносить компании ощутимый доход. По истечении данного срока ассоциатор либо становится партнером, либо уходит из компании.
• 3) работа в ведомствах публичных защитников, т. е. организациях, состоящих на государственном бюджете и занимающихся предоставлением бесплатной помощи обвиняемым из числа неимущих граждан. Так, например, Конгрессом США учреждена и финансируется Корпорация по оказанию юридической помощи.
• 4) работа в адвокатской конторе, защищающей интересы общества (pro bono publico). Данный вид деятельности связан с исками против государства и корпораций от имени отдельных категорий граждан (потребителей, налогоплательщиков).
• 5) деятельность в рамках юридического отдела общественной организации в целях судебно-претензионного решения отдельных вопросов. К указанным организация относятся, например, Национальный союз борьбы с расовыми и политическими репрессиями, Центр охраны конституционных прав граждан, объединения женщин-адвокатов и слепых адвокатов.

Гонорарная практика строится в США на двух основных принципах:

• — соглашение адвоката с клиентом с учетом сложившейся практики и рекомендаций тех организаций, при которых состоят практикующие юристы;
• — официально установленные расценки на оплату услуг адвоката в зависимости от вида оказываемой юридической помощи (существуют более 700 специальных таблиц для исчисления гонорара за различные виды услуг).

Кроме того, согласно решениям Верховного суда США, признается, что обвиняемый имеет право на участие защитника в деле с момента задержания, а если он не в состоянии нанять адвоката, то вправе рассчитывать на бесплатную юридическую помощь на всех этапах расследования и судебного разбирательства дела, а также при обжаловании приговора. Во многих штатах правом на бесплатную юридическую помощь обладают исключительно обвиняемые, которым грозят лишение свободы или смертная казнь. В большинстве штатов созданы различные программы, направленные на финансирование бесплатной юридической помощи квалифицированных адвокатов за счет средств штата или местных властей. Эта так называемая «льгота бедных», которая распространяется практически на любого обвиняемого, заявившего об отсутствии у него средств на оплату адвоката.

Услуги адвоката в этом случае оплачиваются за счет средств штата по ставке 20—30 долл, в час, но не более 200 долл, за рабочий день.

В США существует несколько форм предоставления бесплатной юридической помощи:

• 1) адвокатами — защитниками по назначению. Программы адвокатов — защитников по назначению чаще всего создаются в небольших муниципальных образованиях, в которых местные власти составляют список частнопрактикующих адвокатов, готовых представлять интересы нуждающихся в этом граждан. В списке указывается и специализация адвоката, с учетом которой происходит его отбор для конкретного дела. Отбор адвоката осуществляется судом на основе одноразового назначения либо путем выбора из имеющегося списка. Оплата услуг адвоката также производится через суд из федерального бюджета или бюджета штата. Кроме того, адвокат должен получить предварительное согласие суда на расходы, связанные с проведением собственного расследования или назначением экспертизы;
• 2) адвокатами по контракту. Программа адвокатов по контракту обеспечивает участие в процессе частнопрактикующего адвоката, заключившего контракт с местной властью о выплате гонораров на заранее оговоренную сумму. В контракте также оговаривается количество малоимущих клиентов, дела которых берется вести адвокат. Превышение количества дел, оговоренного в контракте, влечет за собой пересмотр его условий;
• 3) деятельность ведомств «публичных защитников». Программы деятельности ведомств «публичных защитников» обеспечивают оказание юридической помощи практически всем малоимущим обвиняемым по уголовным делам. Данные ведомства создаются местными органами власти: муниципалитетами, мэрией, городскими советами. Большинство ведомств «публичных защитников» имеет статус частных некоммерческих корпораций, а адвокаты-сотрудники формально считаются государственными служащими. Несмотря на это, а также на государственное финансирование, такие ведомства являются независимыми от власти;
• 4) кроме того, бесплатную юридическую помощь общественных организаций могут получить лица, дела которых имеют важное политическое или конституционное значение. В последние годы федеральным законодательством установлено также, что расходы на адвоката, понесенные стороной, которая предъявила иск по поводу незаконной правительственной акции и выиграла дело, возмещаются правительством.

Иностранному лицу, достигшему 26-летнего возраста, американский суд вправе выдать лицензию на практику в качестве юридического консультанта. К претенденту предъявляются следующие требования:

• — заявитель должен был являться адвокатом в иностранном государстве в течение не менее пяти лет с даты, предшествующей обращению в суд;
• — заявитель отвечает необходимым моральным качествам и удовлетворяет общим требованиям, предъявляемым к членам ассоциации юристов данного штата;
• — лицо намерено практиковать в данном штате в качестве юридического консультанта и открыть в этих целях офис.

Иностранное лицо также должно представить секретарю суда следующий набор документов (с надлежащим образом удостоверенными переводами):

• — выданный профессиональной организацией либо государственным учреждением в зарубежном государстве сертификат, удостоверяющий, что заявитель допущен к практике, с указанием даты допуска, а также подтверждающий действительность его статуса адвоката;
• — рекомендательное письмо от одного из членов исполнительного органа такой профессиональной организации либо государственного учреждения или от одного из судей суда высшей инстанции либо суда первой инстанции такого иностранного государства;
• — свидетельство о рождении.

Лицо, получившее лицензию на предоставление услуг юридического консультанта, считается адвокатом, состоящим при ассоциации юристов данного штата, обладает всеми присущими остальным членам ассоциации правами и несет аналогичную ответственность. Так, иностранный адвокат — обладатель лицензии обязан представить в выдавший ее суд обязательство либо подтверждение наличия страхования профессиональной ответственности на сумму, установленную судом.

Основным правилом поведения адвоката в США является абсолютная лояльность по отношению к своему клиенту. Это означает, в частности, следующее:

• — любая информация, касающаяся рассматриваемого дела, сообщенная адвокату клиентом, является конфиденциальной. Такая информация не может быть раскрыта адвокатом в одностороннем порядке, и никто не может принудить адвоката раскрыть эту информацию, в том числе и государство;
• — адвокат должен использовать все тактические приемы защиты, соответствующие нормам профессиональной этики, для обеспечения своему клиенту справедливого и непредвзятого суда;
• — конфликт интересов, личная предубежденность, препятствующие активному и полному представлению интересов клиента, также являются основанием для отказа адвоката от ведения дела.

Реклама адвокатских услуг была полностью запрещена в США вплоть до 1970 г., когда Верховный суд США принял решение о том, что такой запрет противоречит Конституции, нарушая свободу слова. В настоящее время реклама допускается во всех формах, кроме недобросовестной, за чем следят комиссия по этике и дисциплинарная барассоциация. Так, в рекламе запрещено давать гарантии результата.

В заключение хотелось бы привести некоторые интересные цифры, касающиеся работы адвокатов в США.

В общей сложности истцы и ответчики, дела которых слушались в американских судах, заплатили за защиту своих интересов более 205 млрд долл., что составляет примерно 2% от размеров валового национального продукта США. Страна является мировым лидером по затратам на судебные тяжбы. Например, на немецких юристов приходится 1,3% ВВП Германии, на британских — 0,6%.

Так, по данным исследовательской организации Manhattan Institute for Policy Research за период с 1975 по 2001 гг. обороты американских адвокатов достигли суммы в 2,8 трлн долл. Адвокаты, представляющие интересы истца в деле о компенсации морального вреда или материального ущерба, получают порядка 1А—24% от присужденной клиенту суммы. В случае ведения процесса против крупной компании их гонорар может составлять 40—70% от суммы компенсации, подлежащей выплате истцу. Кроме того, юристы занимают ключевые посты в государственно-политическом механизме США. Так, из 43 президентов США 25 были юристами (в том числе А. Линкольн, Ф. Д. Рузвельт, Р. Никсон). Две трети сенаторов и почти половина членов Палаты представителей Конгресса также являются юристами.