Корпоративное управление. 
Корпоративное право

В результате изучения данной главы студент должен: знать

• • понятие корпоративного управления, его систему, принципы; уметь
• • выявлять особенности осуществления корпоративного контроля; владеть навыками
• • применения терминологии в сфере корпоративного управления.

Ключевые термины и понятия: корпоративное управление, корпоративные отношения, принципы корпоративного управления, корпоративный контроль.

Понятие и принципы корпоративного управления

Понятие корпоративного управления

К понятию «корпоративное управление» обращаются как в юридической, так и в экономической науке. Как отмечает И. С. Шиткина, экономисты рассматривают систему корпоративного управления как набор институциональных механизмов, ограничивающих отклонения от поведения, обеспечивающего максимизацию рыночной стоимости фирмы^[1].

При всей множественности определений понятия «корпоративное управление» в юридической литературе они в основном затрагивают какой-либо аспект данной деятельности, в связи с чем, по нашему мнению, наиболее полным, но, как и любое определение, не лишенным определенных недостатков, является дефиниция, данная С. Д. Могилевским, который рассматривает корпоративное управление как разновидность социального управления. По его мнению, корпоративное управление — непрерывное и целенаправленное упорядочивающее воздействие на поведение людей, вовлеченных в сферу деятельности хозяйственного общества (лиц, уполномоченных на то законом и учредительными документами), в круг корпоративных интересов (участники, члены органов управления) или связанных трудовыми отношениями (работники и должностные лица). Это воздействие реализуется через формируемые между этими лицами управленческие отношения субъекта и объекта корпоративного управления^[2].

А. Б. Агеев обращает внимание на узкий и широкий смысл понятия «корпоративное управление», к которым прибегают отдельные авторы в научных исследованиях. Так, узкая трактовка этого понятия исходит из того, что корпоративное управление — это управление корпорацией (под которой понимается, в частности, акционерное общество). Соответственно, под корпоративным управлением понимается воздействие на корпорацию как организованную систему, осуществляемое специально образованными органами, действующими в пределах своей компетенции. Таким образом, понятие «корпоративное управление» сводится к организации управления внутри общества посредством распределения компетенции между его органами управления, закрепления ее в уставе и внутренних документах общества.

В широком смысле «корпоративное управление» — это взаимоотношения внутри акционерного общества и его взаимоотношения с внешним миром, т. е. система отношений между органами управления общества с внешними и внутренними заинтересованными лицами^[3].

Огромный вклад в понимание данного социального явления внесла Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), которая в 1999 г. утвердила Принципы корпоративного управления^[4].

В преамбуле данного документа, в частности, отмечается, что надлежащий режим корпоративного управления помогает обеспечить эффективное использование компаниями их капитала. Надлежащее корпоративное управление помогает также обеспечить учет корпорацией интересов широкого круга заинтересованных лиц, а также сообществ, в которых она осуществляет свою деятельность, и способствует подотчетности органов ее управления как самой компании, так и ее акционерам. Это, в свою очередь, помогает добиться того, чтобы корпорации действовали на благо всего общества. И помогает поддерживать доверие инвесторов — как иностранных, так и отечественных — и привлекать более «терпеливый», долгосрочный капитал.

Рекомендательный характер Принципов призван помочь правительствам стран как членов, так и не членов ОЭСР, в усилиях по оценке и совершенствованию правовой, институциональной и регуляторной структур корпоративного управления в их странах, а также дать ориентиры и предложения фондовым биржам, инвесторам, корпорациям и другим лицам, играющим определенную роль в процессе совершенствования корпоративного управления.

Принципы ориентированы на компании, чьи акции свободно обращаются на рынке. Однако в той мере, в какой они будут сочтены применимыми, они также могут стать полезным инструментом для совершенствования корпоративного управления в компаниях, не котирующихся на бирже, например частных и государственных предприятиях.

Принципы отражают общую основу, которую государства — члены ОЭСР считают необходимой для развития надлежащей практики в области управления. Предполагается, что они будут краткими, понятными и доступными для международного сообщества. Они не должны заменять меры частного сектора по разработке более детальной «наилучшей практики» в области управления.

В последующем Принципы корпоративного управления были пересмотрены в 2004^[5] и 2015 гг.^[6] В 2015 г. была одобрена третья редакция анализируемого документа. Переработанный документ получил название Принципы корпоративного управления G20/O3CP. Данный документ содержит следующее определение корпоративного управления: корпоративное управление включает взаимоотношения между менеджментом компании, директорами, ее акционерами и иными заинтересованными лицами. Корпоративное управление также определяет структуру, с помощью которой устанавливаются цели компании, а также способы достижения этих целей и мониторинг результатов деятельности^[7].

Какая же роль отводится указанным принципам в формировании корпоративного управления в Российской Федерации? Прежде всего на основе Принципов корпоративного управления в Российской Федерации был разработан Кодекс корпоративного поведения^[8].

В соответствии с этим Кодексом «корпоративное поведение» — это понятие, охватывающее разнообразные действия, связанные с управлением хозяйственными обществами.

На этапе формирования совершенствование корпоративного поведения в Российской Федерации было важнейшей мерой, необходимой для увеличения притока инвестиций во все отрасли российской экономики как из источников внутри страны, так и от зарубежных инвесторов. Одним из способов такого совершенствования стало введение определенных стандартов, установленных на основе анализа наилучшей практики корпоративного поведения.

Стандарты корпоративного поведения были применимы к хозяйственным обществам всех видов, но в наибольшей степени они важны для акционерных обществ. Это обусловлено тем обстоятельством, что именно в акционерных обществах, где часто имеет место отделение собственности от управления, наиболее вероятно возникновение конфликтов, связанных с корпоративным поведением. Поэтому Кодекс был разработан прежде всего для акционерных обществ, выходящих на рынок капитала. Вместе с тем это не исключало возможности его применения любыми другими хозяйственными обществами.

Необходимо отметить, что разработка и принятие Кодекса корпоративного поведения, а также Кодекса корпоративного управления были связаны и с чисто практическими интересами корпоративных юридических лиц, в частности акционерных обществ, осуществляющих эмиссию ценных бумаг. Иностранные фондовые биржи, а в последующем и российские, осуществляли допуск на биржу только тех субъектов, внутренние стандарты деятельности которых соответствовали общепризнанным, закрепленным в том числе в Принципах корпоративного управления (ОЭСР).

Заметим, что на основе разработанного Кодекса корпоративного поведения Банк России совершенствовал подходы к корпоративному управлению. В письме ЦБ РФ от 13.09.2005 № 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях» под корпоративным управлением понимается общее руководство деятельностью кредитной организации, осуществляемое ее общим собранием участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом) и включающее комплекс их отношений (как регламентированных внутренними документами, так и неформализованных) с единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом кредитной организации и иными заинтересованными лицами в части:

• — определения стратегических целей деятельности кредитной организации, путей достижения указанных целей (включая порядок образования органов управления, наделения их полномочиями и осуществления управления текущей деятельностью кредитной организации) и контроля за их достижением;
• — создания стимулов трудовой деятельности, обеспечивающих выполнение органами управления и служащими кредитной организации всех действий, необходимых для достижения стратегических целей деятельности кредитной организации;
• — достижения баланса интересов (компромисса) участников (акционеров), членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации, ее кредиторов, вкладчиков и иных заинтересованных лиц;
• — обеспечения соблюдения законодательства РФ, учредительных и внутренних документов кредитной организации, а также принципов профессиональной этики, принимаемых банковскими союзами, ассоциациями и (или) иными саморегулируемыми организациями и (или) определяемых внутренними документами кредитной организации^[9].

На смену Кодексу корпоративного поведения пришел Кодекс корпоративного управления, одобренный 21 марта 2014 г. Советом директоров Банка России^[10].

Несмотря на рекомендательный характер Кодекса корпоративного управления, Правительство РФ с 1 сентября 2014 г. стало в директивном порядке внедрять в 13 крупнейших государственных акционерных обществах утвержденный в феврале 2014 г. Кодекс корпоративного управления. В их числе два государственных банка, ВТБ и Сбербанк (в отношении последнего, контролируемого банком России, а не правительством, процедуры будут особыми), «АЛРОСА», «Аэрофлот», «РЖД», «Россети», «РусГидро», «Совкомфлот», «Транснефть», «Роснефть», «Газпром», «Ростелеком». В последний момент к списку по согласованию с Минэкономики России была добавлена и «ФСК ЕЭС».

В письме Банка России от 30.03.2015 № 06−52/2825 «О раскрытии в годовом отчете акционерного общества за 2014 г. сведений о соблюдении положений Кодекса корпоративного управления», а также в письме Банка России от 17.02.2016 № ИН-06−52/8 «О раскрытии в годовом отчете публичного акционерного общества отчета о соблюдении принципов и рекомендаций Кодекса корпоративного управления» было предложено ПАО отражать в годовом отчете сведения о соблюдении принципов и рекомендаций Кодекса корпоративного управления, а также причины, по которым они не соблюдаются или соблюдаются не в полном объеме. Данные нормативные акты отражают экономические реалии и показывают, что рекомендательный характер Кодекса подкрепляется обязанностью раскрывать информацию о его соблюдении.

Распоряжением Правительства РФ от 25.06.2016 № 1315-р был утвержден План мероприятий («дорожная карта») «Совершенствование корпоративного управления», который призван улучшить прозрачность структуры владения российскими публичными акционерными обществами, обеспечить высокий уровень защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров (участников) хозяйственных обществ при заключении сделок, реорганизации, концентрации значимых пакетов акций в руках одних и тех же лиц, ответственности в случаях причинения хозяйственным обществом убытков, а также предоставления членам совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества доступа к документам и информации подконтрольных акционерному обществу юридических лиц.

Целью дорожной карты является повышение уровня защиты миноритарных инвесторов и качества корпоративного управления в российских хозяйственных обществах^[11].

Как было отмечено, принципы корпоративного управления и Кодекс корпоративного управления могут применяться для совершенствования корпоративного управления в корпорациях, не котирующихся на бирже.

Согласно п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов РФ.

В соответствии с ГК РФ корпоративные юридические лица подразделяются на коммерческие и некоммерческие.

К коммерческим корпоративным организациям относятся: хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы.

К некоммерческим корпоративным организациям относятся: потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, общины коренных малочисленных народов РФ, адвокатские палаты, адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами (коллегия адвокатов, адвокатское бюро).

Как отмечает В. К. Андреев, выйдя за пределы понятия «отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими», четко закрепленного в п. 1 ст. 2 ГК РФ, законодатель в ст. 65.1 ГК РФ добавил к участию «членство», что принципиально отличает коммерческие корпоративные от некоммерческих корпоративных организаций, поскольку участники последних не обладают правом участия, у них нет доли в имуществе корпорации. По этим соображениям у членов некоммерческой организации нет имущественного интереса, они пользуются только формами управления делами, свойственными коммерческой корпорации, и прежде всего акционерному обществу, на что и рассчитаны Принципы корпоративного управления ОЭСР и Кодекс корпоративного управления 2014 г.^[12]

Международная практика

В Великобритании вопросы корпоративного управления относятся к области профессионального саморегулирования и считаются сферой ответственности бизнес-сообщества. К наиболее заметным британским разработкам в области корпоративного управления относятся доклады Кэдбери, Гринбери, Хампела, Тернбулла, Хиггса, Смита, а также Объединенный кодекс.

Акт Сарбейнса — Оксли, опубликованный в 2002 г. (Sarbanes — Oxley Act of 2002) стал наиболее значительным законодательным актом Соединенных Штатов в области корпоративного управления. Особое внимание в Акте уделено вопросам корпоративной отчетности и мерам по обеспечению ее достоверности. В частности, предусматриваются расширение объема и повышение оперативности раскрытия финансовой информации о компаниях. Для этого Комиссии по ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission — SEC) предписывается разработать правила, регламентирующие отражение в финансовой отчетности всей существенной информации, необходимой для оценки стейкхолдерами финансового положения компании, результатов ее деятельности, ликвидности, капитальных затрат, ресурсов и значительных статей доходов и расходов.

Кодекс корпоративного управления Германии (German Corporate Governance Code) содержит требования, обязательные для всех публичных компаний. В качестве своей главной цели его разработчики видят обеспечение прозрачности и понятности национальной системы корпоративного управления, что способствует повышению доверия к корпорациям со стороны заинтересованных лиц^[13].

• [1] См.: Корпоративное право: учебник / Е. Г. Афанасьева, В. Ю. Бакшинскас, Е. П. Губин [и др.]; отв. ред. И. С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М.: КноРус, 2015.
• [2] См.: Могилевский С. Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект. М.: Дело, 2001. С. 166.
• [3] См.: Агеев Д. Б. Создание современной системы корпоративного управленияв акционерных обществах: вопросы теории и практики. М.: Волтере Клувер, 2010.
• [4] Принципы корпоративного управления ОЭСР // Организация экономическогосотрудничества и развития. URL: http://oecdru.Org/rusweb/rusfeder/5/5/corpor.htm (дата обращения: 25.01.2019).
• [5] См.: Организация экономического сотрудничества и развития. URL: http://www.oecd.org/daf/ca/corporategovernanceprinciples/32 159 669.pdf (дата обращения:25.01.2019).
• [6] См.: Корпоративное управление // Организация экономического сотрудничестваи развития. URL: http://oecdru.org/corpor.html (дата обращения: 25.01.2019).
• [7] OECD (2016). Принципы корпоративного управления G20/O3CP. OECD Publishing, Paris. URL: http://dx.doi.org/10.1787/9 789 264 252 035;ru. С. 9.
• [8] См.: Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения».
• [9] См.: Письмо ЦБ РФ от 13.09.2005 № 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях».
• [10] См.: Письмо ЦБ РФ от 10.04.2014 № 06−52/2463 «О Кодексе корпоративногоуправления».
• [11] См.: Распоряжение Правительства РФ от 25.06.2016 № 1315-р «Об утвержденииплана мероприятий («дорожной карты») «Совершенствование корпоративного управления».
• [12] См.: Андреев В. К. Внутренний документ хозяйственного общества о корпоративном управлении // Предпринимательское право. 2017. № 1. С. 27—28.
• [13] См.: Исаев Д. В. Кодексы корпоративного управления и прозрачность компаний //Финансовая газета. 2008. № 17 (853). С. 15; № 18 (854). С. 14—15.