Юридическое сопровождение создания субъектов предпринимательской деятельности

Одним из основных признаков предпринимательской деятельности является легитимация предпринимательства, которая обусловлена необходимостью осуществления ряда юридически значимых действий, связанных с созданием субъекта предпринимательской деятельности, в том числе его регистрацией, и как следствие, появлением соответствующего правового статуса — индивидуального предпринимателя или юридического лица. Российской Федерации и субъектам РФ государственной регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности не требуется, так как они обладают соответствующей компетенцией в силу Конституции РФ и основных законов субъектов РФ, а муниципальные образования — устава.

Базовым нормативным правовым актом, нормы которого регулируют вопросы создания субъектов предпринимательской деятельности, является Гражданский кодекс РФ (часть первая). Также следует упомянуть федеральные законы, регламентирующие положение отдельных видов юридических лиц, например, федеральные законы: от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), от 08.05.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах». Центральное место в регулировании данной сферы общественных отношений занимает Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Процесс создания субъекта индивидуального предпринимательства более лаконичен и заключается в совокупности ряда юридически значимых действий, совершаемых физическим лицом, направленных на достижение конечного результата — регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя (рис. 1.1).

Рис. 1.1. Процесс регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Государственная регистрация физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей осуществляется инспекциями ФНС России¹, для этого необходимо представить следующие документы:

• — заявление о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
• — копию основного документа, удостоверяющего личность физического лица (например, паспорт гражданина Российской Федерации);
• — документ об уплате государственной пошлины^[1][2].

Дополнительно потребуется представить нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя, либо копию свидетельства о заключении брака, либо копию решения органа опеки и попечительства или копию решения суда об объявлении физического лица полностью дееспособным (в случае недостижения физическим лицом 18-летнего возраста); копию документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если физическое лицо является иностранным гражданином или лицом без гражданства) и др.

Налоговый орган в течение трех рабочих дней с момента получения документов выносит решение о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя либо об отказе в регистрации.

Положительное решение влечет выдачу следующих документов:

• 1) свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
• 2) свидетельства о внесении записи в ЕГРИП;
• 3) выписки из ЕГРИП;
• 4) уведомления о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории РФ;
• 5) уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения (УСН) (при избрании индивидуальным предпринимателем УСН).

Наибольший интерес в рамках настоящего параграфа представляет рассмотрение процесса создания юридического лица, состоящего из значительного количества аспектов. Так, выделяют несколько этапов (рис. 1.2), которые будут более подробно раскрыты далее. Кроме того, необходимо отметить, что процедура создания некоторых юридических лиц существенно усложнена, что связано со спецификой вида предпринимательской деятельности, особенно это проявляется тогда, когда требуется его лицензирование.

Определение состава учредителей является отправной точкой данного процесса. При этом следует обязательно учитывать то, что существует ряд требований и ограничений, предъявляемых к ним, которые касаются таких аспектов, как дееспособность, правовая форма учредителя, количественный состав и др.^[3] От количественного состава учредителей будет зависеть и то, каким документом будет оформлено решение об учреждении — это может быть единоличное решение учредителя, либо решение, принятое единогласно всеми учредителями и закрепленное в протоколе их общего собрания.

Рис. 1.2. Процесс создания юридического лица.

Выбор организационно-правовой формы осуществляется учредителем (учредителями) самостоятельно с учетом определенных факторов и установленных законодателем ограничений. Наиболее существенными, влияющим на данное решение, являются, например, вид предпринимательской деятельности, который станет профилем создаваемого юридического лица, количественный состав учредителей, модель управления, необходимость личного участия, меры ответственности по обязательствам юридического лица (табл. 1.1.).

Статистические данные

Наиболее востребованной организационно-правовой формой юридического лица среди коммерческих организаций в России по состоянию на 2017 г. является общество с ограниченной ответственностью, второе место занимают акционерные общества, третье — унитарные предприятия^1[4].

Организационно-правовые формы юридических лиц и их различия.

Разработка фирменного наименования юридического лица является средством его индивидуализации, подлежащем защите. Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование (полное и сокращенное, а также на любом языке народов РФ и иностранном языке), содержащее указание на организационно-правовую форму, а в определенных случаях указание на его вид. Так, налоговым органом может быть отказано в государственной регистрации юридического лица, если в заявлении отсутствует указание на его организационноправовую форму или она будет указана ошибочно¹. Также следует учитывать особенности включения в наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования^[5][6].

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования), по данному месту должен находиться его постоянно действующий исполнительный орган, а при его отсутствии иной орган или лицо, уполномоченные выступать от имени данного юридического лица. Надо отметить, что государственной регистрация юридического лица может быть осуществлена и по месту жительства руководителя или иного должностного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности^[7].

Судебная практика

См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».

Оформление учредительных документов. Учредительными документами юридического лица могут быть учредительный договор, устав, типовой устав.

Согласно ст. 52 ГК РФ хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками), иные юридические лица, но не относящиеся к государственным корпорациям, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), либо типовых уставов.

Устав юридического лица должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления его деятельностью юридического лица, а также другие сведения, в зависимости от организационноправовой формы и вида. Типовой устав не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица, данные сведения указываются в ЕГРЮЛ.

Формирование уставного (складочного) капитала заключается в организации и осуществлении внесения участниками юридического лица вкладов в его имущество — это могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, а также исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам.

Если оплата уставного (складочного) капитала возможна неденежными средствами^[8], то лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, подтвердить, что настоящий вклад является реальным, не вносился в уставный (складочный) капитал других юридических лиц, не заложен и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества (привлечь независимого оценщика), которая утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

Минимальный уровень уставного (складочного) капитала и сроки его внесения определяются организационно-правовой формой юридического лица, а также видом предпринимательской деятельности. Так, например, для ООО размер уставного капитала должен составлять не менее чем 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14 Закона об ООО), при этом следует учитывать, что уставный капитал должен быть оплачен не позднее четырех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1. ст. 16 Закона об ООО).

Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Закона об АО). Минимальный уставный капитал публичного акционерного общества должен составлять 100 тыс. руб., непубличного акционерного общества — 10 тыс. руб. (ст. 26 Закона об АО). Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены не позднее одного года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Однако не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации. Кроме того, акционеры на основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и поддержания деятельности общества в любое время вносить в имущество общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме, которые не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций (п. 1 ст. 32.2 Закона об АО).

Для хозяйственных товариществ минимальный размер складочного капитала законодательно не установлен, так как они отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, вместе с тем, согласно п. 2 ст. 73 ГК РФ, участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации, остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором.

Государственная регистрация юридического лица является заключительным этапом в создании субъекта предпринимательской деятельности. Государственная регистрация юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, осуществляется инспекциями ФНС России¹. Порядок и сроки проведения государственной регистрации, а также основания для отказа в регистрации, регламентированы гл. IV и VIII Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7−6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».

Так, для государственной регистрации юридических лиц в регистрирующий орган необходимо предоставить следующие документы:

• — заявление о государственной регистрации при создании^[1][10];
• — решение о создании юридического лица (оно может быть оформлено протоколом, договором или иным документом);
• — подлинники учредительных документов юридического лица в двух экземплярах (устав, учредительный договор), однако если юридическое лицо приняло решение действовать на основе типового устава, тогда это необходимо отразить лишь в заявлении;
• — документ об уплате государственной пошлины^[11].

В случае если учредителем выступает иностранное юридическое лицо, тогда необходимо представить также выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя.

Предусмотрено достаточно большое количество способов подачи документов — заявитель это может сделать непосредственно в налоговом органе или многофункциональном центре по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иного органа или лица, имеющих право действовать от его имени без доверенности, либо в форме подачи электронных документов, подписанных заявителем электронной подписью, либо почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения; также это может сделать представитель заявителя (по нотариально удостоверенной доверенности) или нотариус.

Регистрирующий орган будет рассматривать данные документы в течение пяти рабочих дней. Принятое решение о государственной регистрации будет являться основанием для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ¹, которое будет являться моментом государственной регистрации, а значит, окончанием процесса создания субъекта предпринимательской деятельности, однако для юридических лиц, прежде чем они начнут осуществлять свою деятельность, является обязательным открытие расчетного счета^[12][13].

Основания для отказа перечислены в ст. 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, их перечень является открытым.

В случае несогласия заявителя с решением регистрирующего органа предусмотрен обязательный порядок досудебного обжалования, т. е. решение об отказе в регистрации должно быть обжаловано сначала в вышестоящий регистрирующий орган, а только затем в суд.

Отдельно следует отметить, что субъект предпринимательской деятельности — юридическое лицо может быть создан и путем реорганизации в форме слияния, разделения, выделения, преобразования или их сочетания. Присоединение как форма реорганизации не предполагает образования нового юридического лица.

Слияние означает укрупнение вновь возникающего субъекта гражданского права за счет прекращения нескольких юридических лиц. При этом все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юр. лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ).

Разделение предполагает дробление одного юридического лица, прекращающего свое существование, на несколько более мелких организаций. Следовательно, при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3 ст. 58 ГК РФ).

Выделение — это способ разукрупнения юридических лиц; при этом способе, в отличие от разделения, разукрупнения организация не перестает существовать, но уменьшаются объемы ее характеристик как юридической личности: уменьшается закрепленный за ней имущественный комплекс, численность ее участников, объем гражданской правоспособности. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Преобразование — это изменение организационно-правовой формы юридического лица. При этом само юридическое лицо, его участники и имущество в количественном плане могут остаться неизменными. При преобразовании юридического лиц к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Однако, например, для хозяйственных товариществ и обществ ст. 68 ГК РФ предусмотрены определенные ограничения и запреты — они могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы, но никогда в некоммерческие организации или унитарные коммерческие организации.

Порядок государственной регистрации юридических лиц при реорганизации (рис. 1.3) имеет свои особенности, в частности, в объеме подаваемых документов, необходимости публикации уведомления о регистрации и моменте завершения регистрации.

Рис. 1.3. Порядок создания юридического лица путем реорганизации В течение трех дней после принятия юридическим лицом решения о реорганизации, оно должно быть направлено вместе с уведомлением в регистрирующий орган.

Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает данное уведомление в журнале «Вестник государственной регистрации».

Далее в регистрирующий орган подаются следующие документы: заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, учредительные документы, передаточный акт или разделительный баланс, документ об уплате государственной пошлины и другие документы в зависимости от того, какой выбран способ реорганизации и в какой организационно-правовой форме создаются новые юридические лица.

Государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации, считается завершенной: при преобразовании или слиянии — с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица; при разделении или выделении — с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

• [1] См.: Приказ Минфина России от 30.09.2016 № 169н «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственнойуслуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качествеиндивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».
• [2] Размер составляет 800 руб. в соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 333.33 НК РФ.
• [3] См, например, ст. 26 ГК РФ, ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 10 Закона об акционерных обществах", ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах».
• [4] См.: URL: https://www.nalog.ru/rn77 /related_activities/ statistics_and_analytics/forms/6 427 754/ (дата обращения: 03.08.2017).
• [5] См, например: Постановление ФАС Центрального округа от 10.04.2012 по делу№ А09−6844/2011.
• [6] См.: Постановление Правительства РФ от 03.02.2010 № 52 «Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования „Российская Федерация“ или „Россия“, а также слов, производных от этого наименования».
• [7] См.: Статья 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; письмо Минфина России от 03.12.2008 № 03−01−11/5−159.
• [8] Обратите внимание, что, например, уставной капитал ООО в сумме не ниже установленного законодательством минимального размера (10 тыс. руб.) должен быть внесен денежными средствами, вклад в уставный капитал в имущественной форме можетвноситься дополнительно к минимальному денежному вкладу (см. письмо ФНС Россииот 28.12.2016 № ГД-4−14/25 209@ о направлении «Обзора судебной практики по спорамс участием регистрирующих органов № 4 (2016)»).
• [9] См.: Приказ Минфина России от 30.09.2016 № 169н «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной налоговой службой государственнойуслуги по государственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качествеиндивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».
• [10] См.: Приложение № 1 к приказу ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7−6/25@.
• [11] Размер составляет 4000 руб. в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ.
• [12] См.: URL: http://egrul.com; https://service.nalog.ru/vyp/
• [13] См.: Инструкция Банка России от 30.05.2014 № 153-И «Об открытии и закрытиибанковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов».