Право продажи заложенной вещи

I. Самым важным правом залогового кредитора является его право продать заложенную вещь в случае неудовлетворения по обеспеченному залогом требованию. Это право составляет существеннейшую часть развитого института залога. По Юстинианову праву кредитор не может быть лишен его, даже в силу состоявшегося при установлении залога договора о том, чтобы залогоприниматель не продавал заложенной вещи. Если такой договор был заключен, кредитор всетаки может продать вещь; он только обязан не один раз, а три раза предупредить должника о продаже; иначе он отвечает за продажу, как за furtum (L. 4 D. 13, 7)¹. Это право продажи развилось, однако, лишь постепенно. В эпоху классических юристов для получения этого права требовалось особое соглашение, притом при самом установлении залога; если такого соглашения не было, то кредитор, по мнению позднейших классиков (Павла, например; см. Paulus S. R. II, 5 § 1), мог продать вещь лишь после троекратного уведомления должника о продаже; если же состоялось прямое соглашение о том, чтобы вещь не продавалась, то продажа была невозможна (L. 7 С. 8, 27 (28). — L. 4 D. 13, 7 в конце интерполирована)^[1][2].

II. Кредитор может продать заложенную вещь при наличности следующих условий:

• 1) Если наступит срок исполнения по обязательству, обеспеченному залогом, и обязательство должником все-таки не будет исполнено^[3].
• 2) Кредитор должен уведомить должника о своем намерении приступить к продаже залога^[4]; при наличности соглашения о том, чтобы залог не продавался, по Юстинианову праву требовалось троекратное напоминание должнику.
• 3) После уведомления кредитор должен выждать истечения двухлетнего срока^[5].
• 4) Продажа заложенной вещи совершается самим кредитором. При этом он должен действовать bona fide, т. е. стараться совершить продажу на наиболее выгодных условиях не только для себя, но и для залогодателя^[6]. В противном случае залогодатель имеет против него обязательственный иск об убытках (actio pigneraticia directa)^[7].

III. При продаже залога покупатель делается собственником, конечно, после traditio ему вещи и уплаты за нее цены. Таким образом, залоговой кредитор, не будучи собственником вещи, тем не менее переносит на покупателя право собственности. Это как будто бы исключение из общего правила: nemo plus juris in alium transferre potest, quam ipse haberet (L. 54 D. 50, 17). Это право кредитора римские юристы объясняют различно. Гай (Inst. II, 64) говорит, что кредитор, отчуждая заложенную вещь, действует в качестве представителя должника. Это объяснение не вполне удовлетворительно, так как залоговой кредитор может продать вещь даже вопреки протесту должника. Кроме того, его право на продажу не уничтожается смертью должника. Между тем всякое полномочие по римскому праву прекращается с его отменой должником или со смертью доверителя. Наконец, продажа залога кредитором совершается и в том случае, если собственность на заложенную вещь уже перешла от залогодателя к третьему лицу; следовательно, продажа происходит не от имени залогодателя. Поэтому позднейшие юристы, как например, Папиниан (L. 42 D. 13, 7), Ульпиан (L. 5 § 3. L. 7 § 1 D. 27, 9) и Павел (L. 13 D. 20, 5) говорят, что, передавая заложенную вещь, кредитор действует suo jure, suum negotium facit. Эти юристы, следовательно, основывают право продажи на самом залоговом праве кредитора, видят в этом праве последствие ответственности заложенной вещи (Haftung) перед кредитором, способ реализации этой ответственности. С продажею вещи obligatio rei разрешается и прекращается¹.

IV. Совершив обязательственный договор emtio-venditio с покупателем, продавец — залоговой кредитор — обязуется в силу этого договора совершить traditio, т. е. передать покупателю владение заложенной вещью. Если, совершая продажу, он оговорил, что продает вещь как залоговой кредитор и что он ею не владеет, то он может ограничиться уступкой покупателю своих исков по поводу заложенной вещи^[8][9]. За эвикцию вещи^[10] залоговой кредитор не отвечает перед покупателем, если только он оговорил при продаже, что он продает вещь именно в качестве залогового кредитора, и не принял на себя по особому договору ответственность за эвикцию (а также не действовал dolo malo)^[11]. Он отвечает только за то, что вещь ему действительно заложена и что никто не имеет на нее более сильного залогового права (например, раньше установленного)^[12]. Если же вещь эвинцирована у покупателя на другом основании (например, потому, что залогодатель не был ее собственником), то покупатель не имеет иска против залогового кредитора. Он не может привлечь к ответственности за эвикцию, как таковую, и должника, отдавшего в залог чужую вещь, так как с должником он не заключал договора купли-продажи. Но юристы признают за ним право взыскать с должника цену, уплаченную за вещь при ее покупке у залогового кредитора, ибо эта цена освободила должника от лежавшего на нем долга; между тем она уплачена за вещь, которая должнику не принадлежала и которая эвинцирована у покупателя настоящим собственником. Таким образом, должник освободился от долга на средства покупателя, т. е. должник неосновательно обогатился на счет покупателя заложенной вещи. Неосновательное обогащение, а не эвикция вещи сама по себе и дает возможность покупателю после эвикции взыскать с должника покупную цену, уплаченную за вещь залоговому кредитору. Название и характер этого иска покупателя к должнику были спорны^[13].

V. Сумму, полученную от продажи залога, залоговой кредитор во всяком случае удерживает на праве собственности. Она поступает на покрытие его права требования¹. Остаток (hyperocha), если таковой окажется, он должен выдать собственнику заложенной вещи или же следующим за ним залоговым верителям, если на вещь установлено несколько залоговых прав в пользу разных лиц^[14][15].

VI. Если покупной цены не достаточно для покрытия долга, то для взыскания остатка долга залоговой кредитор может воспользоваться теми исками против должника, которые основаны на личном обязательстве, в обеспечение которого был установлен залог. L. 10 С. 4,10 Imp. Diocletianus et Maximianus. Adversus debitorem electis pignoribus personalis actio non tollitur, sed eo, quod de pretio servari potuit, in debitum computato de residuo manet integra. Иначе решает этот вопрос, например, русское право.

VII. Залоговый кредитор не имеет права, не приступая к продаже заложенной вещи, оставить ее за собой на праве собственности в случае неуплаты долга^[16]. Император Константин (L. 3 С. 8, 34) объявил ничтожным договор, в силу которого подобное право предоставлялось кредитору — т. наз. lex commissoria. Кредитору дозволяется лишь одно: если он не найдет покупателя для заложенной вещи, то он может испросить у императора разрешение оставить за собою вещь по рыночной ее цене — dominii impetratio. Залогодатель в течение двух лет все же сохраняет право выкупа своей вещи у кредитора^[17].

• [1] Ср., однако: Wendt, Pand., § 162, пр. 2 и против него: Dernburg, I, § 280, пр. 4.
• [2] См. об этом: Appleton, Les interpolations dans les Pandectes, стр. 269; Windscheid,§ 237, np. 5; Girard, стр. 773; Хвостов, op. cit., § 72, IV.
• [3] L. 4 D. 20, 5. L. 5 § 1 D. 20, 6. L. 7 C. 8, 27 (28).
• [4] L. 4 C. 8, 27 (28).
• [5] L. 3 § I C. 8, 33 (34). При pignus in causa judicati captum — 2 месяца. L. 31 D. 42,1.
• [6] L. 4 C. 8, 27 (28) cf. L. 10 D. 18, 2.
• [7] L. 4. 5 C. 8, 29 (30). — L. 7 C. 8, 27 (28).
• [8] Ср.: Brinz, II, стр. 866 слл.
• [9] L. 13 D. 20, 5; Dernburg, I, § 282, пр. 2.
• [10] Об эвикции см.: Дернбург, Обязательств, пр., § 99.
• [11] L. 2 С. 8, 45 (46).
• [12] L. 1 С. 8, 45 (46). L. 10 D. 20, 5. L. 11 § 16 D. 19, 1. — L. 2 С. 8, 45 (46).
• [13] L. 12 § 1 D. 20, 5. L. 74 § 1 D. 21, 2. cf. L. 38 D. 21, 2; Хвостов, Aequitas и aequum jus, стр. 260 сл.; Dernburg, 282, пр. 7.
• [14] L. 26. 44 D. 46, 3. L. 10 С. 4, 10; Windscheid, § 237, пр. 23.
• [15] L. 42 D. 13, 7. L. 24 § 2 D. eod. L. 20 С. 8, 27. L. 6 § 1 L. 7 D. 13, 7.
• [16] Купить заложенную вещь у залогодателя или получить ее вместо платежа (in solutum) залоговой кредитор может L. 12 pr. D. 20, 5. L. 16 § 9 D. 20, 1. L. 34 D. 13, 7.L. 44 D. 46, 3 L. 1 С. 8,19 (20); Accarias, I, стр. 743, пр. 1; Dernburg, I, § 280, пр. 12 и 13; Brinz, II, § 354, пр. 4 и 5. Совершив такую покупку, он даже пользуется своим прежним преимуществом относительно последующих залоговых кредиторов на ту же вещь. См. ниже§ 47, И, 4; § 48, II, 4.
• [17] L. 3 С. 8, 33(34).