Продажа предприятия: теория и практика

Взаимосвязь сделок. Одним из наиболее значимых критериев, принимаемых судами во внимание при решении вопроса о возможности квалифицировать отдельные договоры продажи имущества как единую сделку по отчуждению предприятия, является взаимосвязь таких сделок. Чтобы установить, была ли воля сторон направлена на отчуждение предприятия как имущественного комплекса, следует выяснить, образуют ли имущественные предоставления сторон по отдельным сделкам единое правоотношение по отчуждению предприятия.

Для этого суды, в частности, определяют, вытекает ли из совокупности совершенных сторонами сделок намерение принять на себя обязательства, вытекающие только из покупки имущественного комплекса, не менять профиль и функциональную деятельность предприятия, сохранить рабочие места и т. п.

Так, по одному из споров, рассмотренных ФАС Западно-Сибирского округа, суд указал на отсутствие взаимосвязи между совершенными четырьмя отдельными сделками продажи незавершенного строительства и технологического оборудования одному покупателю, отметив, что из комплексного анализа договорных правоотношений сторон следует, что продавец преследовал цель реализовать неиспользуемое имущество и погасить имеющуюся кредиторскую задолженность, а покупатель хотел приобрести имущество, завершить строительство и использовать его. На этом основании суд кассационной инстанции подтвердил правильность вывода суда первой инстанции о том, что стороны желали именно тех последствий, которые предусмотрены в отдельных сделках

Продажа предприятия в рамках внешнего управления

Несколько слов для ясности нужно сказать о том, что внешнее управление —

это одна из процедур банкротства. 26 октября 2002 г. Президентом РФ был подписан Федеральный закон N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон 2002 г.), принятый Государственной Думой РФ 27 сентября 2002 г. и одобренный Советом Федерации РФ 16 октября 2002 г. Длительный период реформирования конкурсного законодательства, наконец, завершился.

Продажа предприятия — одно из наиболее серьезных мероприятий внешнего управления (оно вводится в соответствии с главой 6 Закона 2002 г.).

В пункте 1 ст. 110 Закона 2002 г. специально уточняется, что в качестве предприятий могут рассматриваться филиалы и иные структурные подразделения юридического лица (как обособленные — представительства, так и необособленные, т. е. расположенные по месту нахождения должника — цеха, отделы, производства и т. д.). Таким образом, в рамках внешнего управления допустимо выделить самостоятельное подразделение (например, цех по производству детских игрушек на заводе по выпуску пластмассы) и продать его как отдельный имущественный комплекс (предприятие). Возможна и одновременная продажа нескольких подразделений.

Помимо обособленных подразделений должники нередко имеют в собственности несколько самостоятельных видов бизнеса (например, завод по производству химических реактивов и ресторан (сеть ресторанов)).

В состав предприятия может входить как свободно оборотоспособное, так и ограниченное в обороте имущество. В последнем случае в соответствии с ч.2 п. 4 ст.110 Закона 2002 г. предприятие продается на закрытых торгах, в которых участвуют лица, обладающие правом иметь такое имущество в собственности либо на ином вещном праве. В состав предприятия входят не только гражданско-правовые, но и трудовые права и обязанности — в силу ч.3 п. 3 той же статьи все трудовые договоры, действующие на дату продажи предприятия, сохраняют силу; права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия. Представляется, что если работник был уволен незадолго до даты продажи предприятия, а затем решением суда восстановлен, то он вправе считаться работником покупателя предприятия.

Основная форма продажи предприятия — открытый аукцион. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием или комитетом кредиторов.

Закон 2002 г. предполагает обязательное включение в условия проведения торгов положения о получении денежных средств от продажи предприятия не позднее чем за месяц до окончания срока внешнего управления (при этом следует учитывать положение п. 9 ст.110 Закона 2002 г. об обязанности покупателя уплатить оговоренную сумму не позднее чем через месяц после даты проведения торгов). Продолжительность приема заявок на участие в торгах не может быть менее 25 дней; размер задатка не должен превышать 20% начальной цены (этот размер устанавливается внешним управляющим). Организатором торгов, по общему правилу, является внешний управляющий (ГК РФ исходит из того, что торги проводятся собственником имущества либо специализированной организацией). Привлечение специализированной организации вполне возможно, но только на основании решения собрания или комитета кредиторов. При этом данная организация не должна быть заинтересованным лицом по отношению к должнику или внешнему управляющему (заинтересованность определяется по нормам ст. 19 Закона 2002 г.). Договор со специализированной организацией заключает внешний управляющий, ее услуги оплачиваются из имущества должника.

Следует учесть, что п. 7 ст.231 Закона устанавливает обязательность привлечения (на безвозмездной основе) государственной специализированной организации, уполномоченной Правительством РФ, для случаев продажи имущества, балансовая стоимость которого составляет не менее чем 200 миллионов рублей. Это означает, что с момента введения в действие Закона внешний управляющий не имеет возможности осуществлять продажу имущества должника самостоятельно (даже если производство по делу было возбуждено до вступления в силу Закона).

Организатор торгов обязан сообщить о продаже предприятия в двух средствах массовой информации — официальном (оно определяется в соответствии со ст. 28 Закона 2002 г., в настоящее время это «Российская газета») и местном (по месту нахождения должника). Такая информация должна быть опубликована не позже чем за 30 дней до даты проведения торгов. Помимо этого организатор торгов имеет право разместить неограниченное количество аналогичных сообщений в других средствах массовой информации. Очевидно, оплата этих объявлений также осуществляется за счет должника.

Организатор в ходе подготовки к торгам принимает заявки и задатки (в соответствии с п. 4 ст.448 ГК РФ); проводит торги; подводит их итоги; определяет победителя; подписывает протокол об итогах торгов. Если организатором торгов была специализированная организация, то она обязана передать протокол внешнему управляющему, поскольку только он может заключить договор купли-продажи с победителем (п. 5 ст.448 ГК РФ определяет, что протокол торгов имеет силу договора купли-продажи, однако нормы ст. 110 Закона 2002 г. устанавливают обязательность заключения договора купли-продажи).

Первые торги признаются организатором торгов несостоявшимися, если в течение срока, указанного в сообщении о проведении торгов, получена только одна заявка либо не получено ни одной. В таких ситуациях, а также в случаях, если предприятие не было продано на первых торгах, в обязательном порядке проводятся повторные торги на тех же условиях, которые были установлены для первых торгов (из Закона, к сожалению, не следует, необходимо ли делать публикацию о повторных торгах).

Условия могут быть изменены, если повторные торги также не привели к результату. При этом начальную цену предприятия допустимо снизить на 10% (представляется возможным снижение менее чем на 10%) от начальной цены продажи, установленной собранием либо комитетом кредиторов. Однако новая цена не может быть ниже минимальной цены, установленной участниками должника. Закон не отвечает на вопрос о том, должна ли это быть та минимальная цена, которая устанавливается изначально.

Если предприятие не продано и на третьих торгах, то в силу ч.5 п. 7 ст.110 Закона 2002 г. у собрания или комитета возникает право (с теми же проблемами разграничения полномочий, о которых говорилось ранее) определить порядок продажи предприятия на торгах, в том числе посредством публичного предложения. Минимальная цена должна учитываться и в этом случае.

Если предприятие не продано на четвертых торгах, внешний управляющий должен сделать вывод о невозможности реализации предприятия как имущественного комплекса и (при наличии соответствующих правомочий) приступить к реализации имущества должника по частям.

В случае успешной продажи предприятия на торгах заключается договор купли-продажи между внешним управляющим (представляется, что он должен действовать от имени должника) и победителем торгов. Этот договор заключается в течение не более чем 10 дней с даты подведения итогов торгов. Если предприятие продается посредством публичного предложения, договор купли-продажи заключается внешним управляющим с лицом, которое в течение месяца с даты опубликования соответствующей информации предложило наивысшую цену.

У покупателя возникает обязанность (независимо от упоминания об этом в договоре купли-продажи или где-то еще) осуществить оплату не позднее чем в течение месяца с даты подведения итогов торгов либо в меньший срок, установленный в сообщении о проведении торгов.

Денежные средства, уплаченные покупателем, включаются в имущественную массу должника и в дальнейшем направляются на удовлетворение требований кредиторов. Если победитель торгов уклоняется от подписания протокола торгов или договора купли-продажи, то в имущественную массу должника поступает сумма задатка, уплаченная этим субъектом (за вычетом издержек организатора торгов, связанных с их проведением).

В этом случае вопрос об организации следующих торгов может быть поставлен, на наш взгляд, только в случаях, когда общее количество торгов не исчерпано (хотя у сторонников иной точки зрения также имеются аргументы).

Нормы о продаже бизнеса во внешнем управлении применяются и при продаже бизнеса в конкурсном производстве; п. 6 ст.139 Закона устанавливает, что в последнем случае применяются пп.3−8 ст. 110 Закона — такая отсылка порождает серьезную практическую проблему, связанную с ответом на вопрос о необходимости согласия учредителей (участников) на продажу бизнеса в конкурсном производстве. С одной стороны, отсылка к п. 2 ст.110 Закона отсутствует, из чего следует, что воля учредителей не учитывается; с другой стороны, присутствует отсылка к п. 5 ст.110, в котором упоминается о минимальной цене, установленной учредителями (участниками). Представляется разумным на этапе конкурсного производства в отличие от внешнего управления, волю учредителей (участников) должника не принимать во внимание.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Суммируя все вышесказанное, представляется возможным определить примерный алгоритм продажи предприятия.

В процедуре заключения договора купли-продажи предприятия можно выделить несколько этапов.

Этап 1. Принятие решения о купле-продаже полномочным органом юридического лица. Практически во всех случаях данный договор является для продавца крупной сделкой. Ведь он, вероятнее всего, повлечет отчуждение имущества, стоимость которого превышает 25 процентов балансовой стоимости активов компании на дату совершения сделки.

Крупную сделку должен одобрить Совет директоров в случае, если цена сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов предприятия, или Общее собрание акционеров (участников), если цена сделки больше половины стоимости активов компании (ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Принятие решения должно подтверждаться соответствующим протоколом (решением) совета директоров или собрания акционеров.

Данная сделка возможно будет являться крупной и для покупателя, поэтому ему также необходимо соблюсти процедуру ее одобрения полномочным органом. В случае невыполнения данного требования договор купли-продажи предприятия может быть признан недействительным (ст. 168 ГК РФ).

Этап 2. Подготовка документов, которые являются неотъемлемой частью договора купли-продажи предприятия.

Такими документами являются (ст. 561 ГК РФ):

— Акт инвентаризации. Он должен быть составлен на основании инвентаризации, которая проводится до продажи предприятия. Ее результаты определяют состав и стоимость продаваемого предприятия (п. 1 ст. 561 ГК РФ).

Инвентаризация имущества предприятия должна проводиться в порядке, определенном законодательством;

— Аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия.

— Реестр всех обязательств, включаемых в состав предприятия. В нем указываются все кредиторы, характер, размер и сроки исполнения их требований.

— Бухгалтерский баланс. Перед продажей должен быть составлен отдельный баланс имущественного комплекса. При этом до продажи его данные включаются в состав официальной бухгалтерской отчетности собственника предприятия.

Этап 3. Уведомление кредиторов. Как было отмечено ранее, стороны обязаны оповестить кредиторов о продажи предприятия до его передачи покупателю (п. 1 ст. 562 ГК РФ).

Этап 4. Подписание договора купли-продажи предприятия сторонами. Договор должен быть подписан обеими сторонами. К нему прикладываются все вышеперечисленные документы. Существенными условиями такого договора являются предмет (то есть сам имущественный комплекс) и те условия, согласования которых в письменной форме потребовала одна из сторон сделки.

В параграфе 8 главы 30 Гражданского кодекса отсутствуют какие-либо специальные правила относительно цены продаваемого предприятия. Однако это условие, безусловно, также является существенным. Поэтому в данном случае применяется статья 555 Гражданского кодекса, которая посвящена вопросам цены в договоре продажи недвижимости. Из этой нормы можно сделать такой вывод: договор продажи предприятия является заключенным, если в нем есть согласованное сторонами в письменном виде условие о цене. Причем эта цена должна учитывать стоимость всех видов имущества, входящего в состав предприятия .

Этап 5. Государственная регистрация договора купли-продажи предприятия. На данном этапе учреждение юстиции регистрирует договор по месту регистрации предприятия как имущественного комплекса.

Этап 6. Фактическая передача имущественного комплекса покупателю. Она осуществляется на основании передаточного акта. С даты его подписания сторонами предприятие считается переданным покупателю.

В передаточном акте должны быть указаны данные о составе предприятия, сведения об уведомлении кредиторов. Также в него вносят данные о выявленных недостатках переданного имущества. Кроме того, в акте может быть перечислено имущество, обязанности по передаче которого продавец не исполнил ввиду его утраты.

При этом подготавливать предприятие к передаче, а также составлять передаточный акт обязан продавец, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 563 ГК РФ).

Этап 7. Государственная регистрация перехода права собственности на предприятие (п. 1 ст. 564 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором, право собственности на предприятие переходит к покупателю. Оно подлежит государственной регистрации непосредственно после фактической передачи имущественного комплекса. Регистрация прав проводится в учреждении юстиции по месту регистрации предприятия как юридического лица (ст. 22 Закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

В состав имущественного комплекса зачастую входят отдельные объекты недвижимости. Переход прав на предприятие приводит, соответственно, к смене собственника и этих помещений (п. 2 ст. 22 Федерального закона «О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним»). Поэтому на практике одновременно с регистрацией договора купли-продажи предприятия, как правило, регистрируется и переход права собственности на объекты недвижимости.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Асват Дамодаран. Инвестиционная оценка. М., 2004.

Ем В. С. Договор продажи предприятия как форма отчуждения и приобретения бизнеса // Законодательство. 1999. N 11.

Каминка А. И. Очерки торгового права. Историч.

1911 г. // Система ГАРАНТ Колесов Ю. И. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Ростов-на-Дону, 2005.

О римской классификации простых, сложных вещей и совокупности вещей см.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. М., 2001.

Предпринимательское (хозяйственное) право в современных условиях // Государство и право на рубеже веков. М., 2001

Степанов С. А. Предприятие как имущественный комплекс по Гражданскому кодексу Российской Федерации. Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей / Под ред. С. С. Алексеева. М., 2004

Судебно-арбитражная практика по вопросам сделок продажи предприятий //Система ГАРАНТ Хейфец Ф. С. Недействительность сделок по российскому гражданскому праву. М., 2004.

Эннеркерцерус Л. Курс германского гражданского права. М., 1950. Т.

1. Полутом 2

Эннеркерцерус Л. Курс германского гражданского права. М., 1950. Т.

1. Полутом 2. С.

67.

Предпринимательское (хозяйственное) право в современных условиях // Государство и право на рубеже веков. М., 2001. С. 221.

Гудвилл (англ. goodwill — букв. добрая воля) — активы, капитал фирмы, не поддающийся материальному измерению, например, репутация, компетенция, связи, влияние и проч. Клиентела (нем. K

lientel) произошло от лат. с lientela, обозначавшего форму социальной зависимости в Древнем Риме (Словарь иностранных слов и выражений. М., 2000. С. 166, 285, 455). Указанные нематериальные активы также могут обозначаться как Unternehmensmehrwert (нем.) или achallandage (франц.).

Ем В. С. Договор продажи предприятия как форма отчуждения и приобретения бизнеса // Законодательство. 1999. N 11.

Дозорцев В. А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе // Юридический мир. 2000. N 9. С.33

Колесов Ю. И. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Ростов-на-Дону, 2005. С.64−77.

Каминка А. И. Очерки торгового права. Историч.

1911 г. // Система ГАРАНТ

О римской классификации простых, сложных вещей и совокупности вещей см.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. М., 2001. С. 152

Постановление Президиума ВАС РФ от 30 января 2002 г. N 6245/01 // Вестн. ВАС РФ. 2002. N 5

) Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп)

ст. 1 Закона РФ «Об аудиторской деятельности»

Асват Дамодаран. Инвестиционная оценка. М., 2004.

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 февраля 2004 г. по делу № Ф03-А73/04−1/32, постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2004 г. по делу № КА — А40/8486−04-П

Хейфец Ф. С. Недействительность сделок по российскому гражданскому праву. М., 2004. С.

85.

Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 10 февраля 2003 г. N Ф08−317/2003 и N Ф08−318/2003; от 11 марта 2003 г. N Ф08−327/2003, N Ф08−328/2003 и N Ф08−380/2003.

Степанов С. А. Предприятие как имущественный комплекс по Гражданскому кодексу Российской Федерации. Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей / Под ред. С. С. Алексеева. М., 2004. С. 67.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 3 июня 2003 г. N Ф04/2442−631/А46−2003.