Семейные правоотношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства

В результате изучения главы студент должен:

знать

• • основные коллизионные принципы определения права, регулирующего семейные отношения, осложненные иностранным элементом;
• • порядок заключения и расторжения браков с иностранными гражданами и лицами без гражданства на территории Российской Федерации и за ее пределами;
• • конвенционный порядок возвращения ребенка в государство его постоянного места жительства в случае похищения его одним из родителей;
• • понятие, принципы, условия и порядок усыновления российских детей иностранными гражданами;

уметь

• определить право, регулирующее отношения супругов в смешанных браках;

владеть навыками

• • использования терминологии международных универсальных конвенций в области защиты прав детей;
• • основными принципами осуществления постусыновительного контроля за условиями жизни и воспитания детей в семьях иностранных усыновителей.

Общая характеристика семейных правоотношений, осложненных иностранным элементом

Развитие международного обмена и сотрудничества неминуемо ведет к увеличению количества разнообразных отношений и социальных связей, имеющих трансграничный характер. Эта тенденция в полной мере относится и к семейной сфере. Растет количество смешанных браков, развивается международное усыновление, все чаще возникают ситуации, когда родители проживают раздельно в разных государствах, в связи с чем возникают споры об определении места жительства ребенка, взыскания алиментов за границей и т. д.

Указанные отношения нуждаются в особом правовом регулировании, что обусловлено их международным характером, основными признаками которого являются выход отношения за рамки юрисдикции одного государства и связь с правом двух и более государств.

Выход отношения за рамки юрисдикции одного государства предполагает возможность его подчинения юрисдикции иностранного государства, например в случае заключения брака между российской гражданкой и иностранным гражданином, проживания супругов — российских граждан в иностранном государстве и др. В перечисленных случаях при возникновении спора необходимо разрешить вопросы о том, судебный орган какого государства обладает юрисдикцией рассматривать дело и право какого из государств должно быть применено.

Связь с правом двух и более государств проявляется в наличии в правоотношении иностранного элемента. В литературе неоднократно отмечалось, что термин «иностранный элемент» имеет условный характер, поскольку по смыслу нс может рассматриваться как элемент правоотношения, а является лишь иностранной характеристикой того или иного элемента правоотношения^[1]. Однако этот термин закреплен в п. 1 ст. 1186 ГК РФ, который содержит примеры проявления иностранного элемента в гражданском правоотношении, в частности участие в правоотношении иностранных граждан или иностранных юридических лиц, нахождение объекта гражданских прав за границей; гражданское правоотношение может быть осложнено иным иностранным элементом. Закрепление этого термина в ст. 1186 ГК РФ свидетельствует о его нормативном признании и позволяет использовать применительно к семейным отношениям в соответствии со ст. 4 СК РФ.

Иностранный элемент в семейном правоотношении может проявиться:

• 1) в наличии иностранного субъекта — это может быть иностранный гражданин, а также лицо без гражданства (например, в случаях заключения смешанных браков, усыновления детей иностранными гражданами);
• 2) проживании субъекта на территории иностранного государства (например, супруг — плательщик алиментов после расторжения брака переехал на постоянное место жительства в иностранное государство);
• 3) нахождении объекта правоотношения на территории иностранного государства (например, недвижимое имущество, принадлежащее на праве собственности супругам, находится за границей);
• 4) наличии юридического факта — основания возникновения правоотношения, имевшего место за границей (например, заключение брака за границей).

Связь отношения с двумя и более правовыми системами приводит к ситуации, когда два или более законодательства могут претендовать на регулирование данного отношения (например, правовые последствия брака между россиянкой и французом могут регулироваться как правом Российской Федерации, так и французским правом). Возникает коллизия (столкновение) национальных законов и, как следствие, необходимость ее разрешения.

Положения нормативных актов в области семейного права отдельных стран настолько различны^[2], что унификация на международном уровне вызывает значительные трудности. В настоящее время в этой сфере действует небольшое количество международных конвенций, которые имеют всеобщее признание и значительное количество государств-участников. Следовательно, в области семейного права основное значение имеет не материально-правовой, а коллизионный метод разрешения коллизии, который предполагает применение коллизионных норм, содержащих отсылку к определенному правопорядку.

Коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос о том, какие права и обязанности возникают у субъектов данного правоотношения, она лишь указывает компетентный материально-правовой акт, подлежащий применению.

В семейно-правовой сфере действуют различные виды коллизионных норм:

• 1) односторонние нормы устанавливают пределы применения отечественного права, используются для обеспечения более широкой сферы его действия (например, согласно п. 1 ст. 161 СК РФ, если супруги не имели совместного места жительства, на территории РФ их личные и имущественные права и обязанности определяются законодательством РФ);
• 2) двусторонние нормы разграничивают применение национального и иностранного права, определяя сферу действия каждого из них, допускают применение иностранного права (например, согласно п. 1 ст. 162 СК РФ установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению);
• 3) альтернативные нормы предусматривают несколько правил по определению применимого права. Выделяют простые и сложные альтернативные коллизионные нормы.

Простая альтернативная коллизионная норма содержит равнозначные привязки, которые могут быть соединены союзом «или» (например, согласно п. 2 ст. 161 СК РФ при отсутствии соглашения супругов о праве, регулирующем их брачный договор, таким правом будет являться право государства, на территории которого они имеют совместное место жительства).

В сложной альтернативной коллизионной норме альтернативные привязки соподчинены. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая содержит главное правило, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая содержит дополнительное правило. Последнее применяется, когда главное правило по каким-либо причинам не может быть применено либо оказалось неэффективным (например, согласно ст. 163 СК РФ права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства), а при отсутствии совместного места жительства — законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца может быть применено законодательства государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Это — смешанная норма, которая включает две соподчиненные привязки и одну простую альтернативную привязку;

4) кумулятивные нормы содержат несколько применяемых одновременно отсылок (например, согласно ст. 165 СК РФ усыновление на территории РФ иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, производится в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель. Кроме того, должны быть соблюдены требования ст. 124−126, 127 (за исключением абз. 8 п. 1), 128, 129, 130 (за исключением абз. 5), 131−133 СК РФ с учетом положений международного договора РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей).

Коллизионные нормы семейного права включают следующие основные виды коллизионных привязок (формул прикрепления):

• 1) личный закон лица (lex personalis). Существуют два варианта определения личного закона:
  • а) закон гражданства (lex patriae) — означает применение права того государства, гражданином которого является лицо. В коллизионном семейном нраве также используется привязка закон гражданства по рождению;
  • б) закон места жительства (lex domicilii) — означает применение права того государства, на территории которого лицо проживает, домицилировано. В коллизионном семейном праве также используются привязки закон совместного места жительства и закон последнего совместного места жительства;
• 2) закон места совершения действия (lex loci actus) может быть выражен как:
  • а) закон места заключения договора (lex loci contractus);
  • б) закон места заключения брака (lex loci celebrationis);
• 3) закон места нахождения вещи (lex rei sitae) — закон государства, на территории которого находится вещь, имущество;
• 4) закон суда (lex fori) — закон того государства, где находится суд, разрешающий спор;
• 5) принцип автономии воли (lex voluntatis) — закон, избранный лицами, совершившими сделку (брачный договор, соглашение об уплате алиментов).

Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим. В настоящее время складывается тенденция перехода от жестких привязок к более гибким, позволяющим учесть все конкретные обстоятельства дела и защитить права и законные интересы наиболее слабой стороны правоотношения. К числу таких привязок относится отсылка к праву, наиболее благоприятному для ребенка (или одной из сторон)^[3]. Так, согласно п. 3 ст. 1199 ГК РФ в случаях, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Непосредственно указанная привязка в действующем семейном законодательстве не закреплена. Однако в отдельных статьях прослеживается позитивное отношение законодателя к подобному подходу. Например, в соответствии со ст. 163 СК РФ по требованию истца к алиментным обязательствам и другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Следуя логике закона, можно сделать вывод о том, что судья применит право места жительства ребенка, если оно наиболее благоприятно для защиты прав последнего.

К числу гибких коллизионных привязок относится принцип наиболее тесной связи, согласно которому отношение должно быть урегулировано правом того государства, с которым оно наиболее тесно связано^[4]. Согласно этому подходу судья изучает все обстоятельства дела, принимая во внимание национальную принадлежность сторон, место заключения и место исполнения договора, место рассмотрения спора, и, таким образом, определяет применимое право.

Коллизионный принцип наиболее тесной связи получил признание в законодательствах некоторых зарубежных государств^[5], а также на международном уровне^[6]. В российском семейном законодательстве этот коллизионный принцип не установлен. Однако он нашел закрепление в п. 2 ст. 1186, ст. 1211 ГК РФ, ст. 247 АПК РФ^[7].

Источниками правового регулирования семейных отношений, осложненных иностранным элементом, являются:

• 1) Конституция РФ — ст. 15, 17, 19, 23, 38, 45, 46, 55, 62, 71,72;
• 2) универсальные международные соглашения — Всеобщая Декларация прав человека 1948 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.^[8], Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., Конвенция ООН о правах ребенка, Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей 1980 г.^[9] Конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей^[10] и др.;
• 3) региональные и двусторонние договоры — Минская конвенция стран — участников СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.^[11], Договор между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей 2009 г.^[12], двусторонние договоры о правовой помощи^[13];
• 4) СК РФ — содержит материально-правовые, процессуальные и коллизионные нормы, регулирующие семейные отношения, осложненные иностранным элементом. В названии разд. 7 СК РФ «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» упоминается исключительно иностранный субъект правоотношения. Однако положения этого раздела регулируют и иные отношения. Так, согласно ст. 158 СК РФ браки между гражданами Российской Федерации, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные ст. 14 СК РФ обстоятельства, препятствующие заключению брака. Иными словами, данная норма содержит положения, касающиеся правоотношения, субъектами которого являются российские граждане, а основанием возникновения — юридический факт, имевший место за границей, и по своей правовой природе является процессуальной. Этот пример свидетельствует о том, что содержание раздела 7 СК РФ гораздо шире его названия^[14];
• 5) ГК РФ — закрепляет общие положения определения правового статуса физических лиц, определения применимого права и применения иностранного права — раздел VI части III;
• 6) ГПК РФ — содержит нормы гражданского процесса, регулирующие порядок рассмотрения судами семейных дел с участием иностранных граждан — гл. 29 раздела II, раздел V и др.;
• 7) федеральные законы — Закон об актах гражданского состояния, Федеральный закон от 05.07.2010 № 154-ФЗ «Консульский Устав Российской Федерации» и др.;
• 8) постановления Правительства РФ — от 04.11.2006 № 654 «О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением» (далее — Положение о деятельности иностранных организаций), от 29.03.2000 № 275 «Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства» (далее — Правила передачи детей и Правила постановки на консульский учет) и др.

Среди постановлений Пленума Верховного Суда РФ, способствующих единообразному толкованию и применению норм, регулирующих семейные отношения с иностранным элементом, следует отметить постановление от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» и постановление об усыновлении.

• [1] См.: Рубанов А. А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984. С. 93−94; Марышева Н. И. Семейные отношения с участием иностранцев: правовое регулирование в России. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 3.
• [2] Различны подходы к пониманию института брака, условиям и порядку его заключения и расторжения, допущению полигамии, закреплению главенствующего положения мужа, особому правовому статусу матери или отца ребенка, формам устройства детей-сирот и т. д. Вместе с тем несоблюдение отдельных норм национального законодательства может привести к появлению «хромающего» правоотношения, т. е. правоотношения, которое будет иметь правовые последствия в одной стране и не иметь их в другой (брак, усыновление).
• [3] Подробнее см.: Федосеева Г. Ю. Брачно-семейные отношения как объект международного частного права Российской Федерации. М., 2006. С. 106−113.
• [4] Впервые идея о существовании связи между правоотношением и национальной правовой системой была высказана Ф. К. фон Савиньи и изложена в т. VIII «Системы современного римского права», вышедшем в 1849 г. Савиньи утверждал, что коллизионная проблема сводится к локализации правоотношений в пространстве. Он выдвинул на первый план принцип «оседлости правоотношений», который отражал свойственное всем правоотношениям стремление к «оседлости» в пространстве и предполагал определение для каждого правоотношения его основной связи с определенным правопорядком, действующим на определенной территории (Savigny F. К. System des heutigen Romisches Rechts. Berlin, 1849, Bd. 8; см. также: Лунц Л. А. Курс международного частного права: в 3 т. М., 2002. С. 160; Кабатова Е. В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве. Международное частное право. Современная практика. М., 2000. С. 8−10; Марышева Н. И. Указ. соч. С. 46−50).
• [5] См., например: ст. 48 Федерального закона Швейцарии 1987 г. «О международном частном праве» // Международное частное право: Иностранное законодательство / сост. и научи, ред. А. Н. Жильцов, А. И. Муранов. М., 2000. С. 637.
• [6] См., например: ст. 15 Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мерах по защите детей 1996 г. // hcch.net.
• [7] Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ.
• [8] Российская Федерация продолжает осуществлять права и выполнять обязательства, вытекающие из международных договоров, заключенных СССР.
• [9] См.: Федеральный закон от 31.05.2011 № 102-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей» .
• [10] См.: Федеральный закон от 05.06.2012 № 62-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей» .
• [11] 7 октября 2002 г. в Кишиневе была принята новая Конвенция стран — участников СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Конвенция не ратифицирована РФ. Текст Конвенции официально опубликован не был (см.: Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. № 2(41). С. 82 -130).
• [12] См.: Федеральный закон от 09.11.2009 № 258-ФЗ «О ратификации Договора между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей» .
• [13] Российская Федерация имеет двусторонние договоры о правовой помощи, включающие коллизионные нормы семейного права, с Финляндской Республикой, Турецкой Республикой, Республикой Молдова и другими государствами.
• [14] См.: Марышева Н. И. Указ. соч. С. 2.