Факторинг. 
Банковское право

Согласно п. 2 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге.

^[1] под «факторинговым контрактом» понимается контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым:

a) поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования;

b) финансовый агент выполняет по меньшей мере две из следующих функций:

• — финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;
• — ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;
• — предъявление к оплате денежных требований;
• — защита от неплатежеспособности должников;

c) должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.

В современной экономической и юридической литературе термином «факторинг» [factoring] обычно обозначают «определенную деятельность кредитных и иных организаций по финансированию участников имущественного оборота, реализующих производимые ими товары (услуги), под обязательство таких участников по передаче прав требований оплаты товаров (услуг) от контрагентов по договорам»^[2].

Понимание факторинга в международной и российской банковской практике различно. В «международной коммерческой практике термин „финансирование дебиторской задолженности“ используется для обозначения самых различных сделок, в том числе факторинга, форфейтинга, проектного финансирования, сделок секьюритизации и т. д., но не ограничивается ими. Под факторингом, как правило, понимается продажа недокументированной, т. е. не закрепленной в ценной бумаге, дебиторской задолженности для целей финансирования и других целей»^[3]. Таким образом, «международный» факторинг связывает операции по финансированию с уступкой прав на дебиторскую задолженность заемщика и, как правило, подразумевает предоставление фактором значительного числа сопутствующих услуг клиенту (учет и административное управление дебиторской задолженностью, направление клиенту отчетов о состоянии дебиторской задолженности, ее взыскание в случае необходимости и др.).

Существуют несколько разновидностей факторинга, среди которых особенно следует выделить открытый и закрытый факторинг. При открытом факторинге дебитор уведомляется об уступке заемщиком всех (или части) своих денежных требований к дебитору. При этом допускается перечисление сумм, поступающих от дебиторов по заключенным контрактам и заемщиков, в пользу фактора. Соответственно, при скрытом (закрытом) факторинге дебитор не уведомляется о состоявшейся уступке прав на дебиторскую задолженность между заемщиком и фактором вплоть до момента нарушения дебитором своих обязательств по оплате перед заемщиком.

Различаются также регрессный и безрегрессный факторинг. При «факторинге с правом регресса поставщик (клиент) несет риск в отношении дебиторских задолженностей, переданных фактору. В случае неплатежа со стороны покупателя, произошедшего по любой причине, включая финансовую несостоятельность, финансовый агент потребует возврата уже уплаченных сумм от клиента (поставщика). Юридические конструкции, обеспечивающие такой результат, различны. Это может быть механизм ответственности за уступленного должника (поручительство, гарантия) либо иная договорная конструкция. Факторинг без регресса таких возможностей не предоставляет»^[4].

Существуют и иные разновидности факторинга.

В российском законодательстве отсутствует правовая конструкция «факторинга», но имеется аналогичная — «финансирование под уступку денежного требования» .

Согласно ст. 824 ГК по договору финансирования иод уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

На протяжении достаточно длительного периода времени не разрешенным являлся вопрос о статусе финансового агента. Прежняя редакция ст. 825 ГК определяла в этом качестве банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Однако, поскольку Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензирование деятельности по оказанию услуг финансовыми агентами установлено не было, а уполномоченный на осуществление такого лицензирования государственный орган также отсутствовал, факторинговые операции осуществлялись преимущественно банками.

Это обстоятельство существенно ограничивало рынок факторинговых услуг и приводило к многочисленным научным спорам. Мнения ученых разделились — одни настаивали на буквальном толковании ст. 825 ГК^[5].

Другие авторы считали не подлежащей лицензированию рассматриваемую деятельность. Так, по мнению Л. А. Новоселовой, сами по себе возмездные сделки уступки дебиторской задолженности в коммерческой практике не порождают никаких специфических рисков, превышающих обычный предпринимательский риск"^[6], в связи с чем необходимость получения дополнительного разрешения на подобную деятельность сомнительна. Позиция об отсутствии необходимости лицензирования факторинговых операций прослеживалась и у других авторов^[7].

Таким образом, существовавшая долгое время коллизия в правовом регулировании привела к тому, что факторинговые операции стали осуществляться преимущественно кредитными организациями. Созданные в незначительном количестве факторинговые компании финансировали контрагентов под уступку денежного требования, что называется, «на свой страх и риск», опасаясь в любой момент быть привлеченными к ответственности за осуществление подлежащей лицензированию деятельности без соответствующего разрешения (лицензии).

С принятием Федерального закона от 09.04.2009 № 56-ФЗ спорная ситуация была разрешена. Действующая редакция ст. 825 ГК определяет в качестве финансового агента любые коммерческие организации. Требования о лицензировании такой деятельности действующим законодательством не установлено.

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Предмет уступки в обязательном порядке должен быть определен в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, чтобы идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование — не позднее чем в момент его возникновения.

При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события.

По общему правилу, последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается.

Платеж дебитором финансовому агенту производится при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования, в котором определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.

По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства.

Исполнение денежного требования должником финансовому агенту освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.

• [1] Заключена в г. Оттаве 28 мая 1988 г. Конвенция вступила в силу

  1 мая 1995 г. Россия в ней не участвует.

• [2] Брагинский, М. И. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Кн. 5: В 2 т. Т. 1 / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. М.: Статут, 2006 (автор раздела — В. В. Витрянский).
• [3] Новоселова, Л. А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг/ Л. А. Новоселова. М.: Статут, 2003.
• [4] Новоселова, Л. А. Указ. соч.
• [5] Эрделееский, А. Договор факторинга / А. Эрделевский // Российская юстиция. 1999. № 1; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (ч. 2) (постатейный) / под ред. Т. А. Абовой, А. Ю. Кабадкина., 2003 (комментарий к ст. 825 ГК).
• [6] Новоселова, Л. Λ. Указ. соч.
• [7] Подкопаев, М. В. Финансирование в обмен на право требования / М. В. Подкопаев // Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. 2008. № 19; Шевченко, Е. Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации / Е. Е. Шевченко // Подготовлен для системы «Консультант Плюс», 2008; Гражданское право: учебник. Ч. 2 / огв. ред. В. П. Мозолин. М.: Юристъ, 2004.