Практика регулирования подозрительных (необычных) сделок

Говорят, здесь продают марихуану и оружие. Меняют иностранную валюту. Заключают подозрительные сделки.

С. Д. Довлатов⁵⁵

Важное место в предупреждении незаконной легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, занимают организации, контролирующие сделки. Перечень организаций, которые обязаны контролировать сделки, достаточно обширен. Это и профессиональные участники рынка ценных бумаг, и страховые и лизинговые компании, ломбарды и другие организации, осуществляющие покупку и продажу драгоценностей и драгметаллов, тотализаторы и букмекерские конторы, инвестиционные фонды или негосударственные пенсионные фонды, организации, оказывающие посреднические услуги при сделках купли-продажи недвижимого имущества. Помимо указанных организаций проверять сделки обязаны адвокаты, нотариусы и лица, которые ведут предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг⁵⁶.

Федеральный закон № 115-ФЗ в ст. 7.2 предусмотрел разработку правил внутреннего контроля для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. Правительство РФ в свою очередь утвердило рекомендации по разработке правил внутреннего контроля для некредитных организаций⁵⁷, а Банк России — для кредитных организаций⁵⁸. Данные акты, однако, не имеют нормативного характера и не являются обязательными для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В 2003 г. ФАТФ выпустила Сорок рекомендаций, в которых также устанавливается финансовый критерий подозрительности сделки: для финансовых учреждений, для разовых клиентов, а также для дилеров по драгоценным металлам и дилеров по драгоценным камням при участии в любой сделке с наличностью — 15 тыс. долл. США / евро; для казино, включая интернет-казино, — 3000 долл. США / евро⁵⁹. Установлена обязанность каждого государства убедиться, что все лица, осуществляющие перевод денежных средств или активов, надлежащим образом зарегистрированы⁶⁰.

При определении степени надежности клиента имеются виды деятельности, которые являются подозрительными по своему характеру и должны настораживать финансовые учреждения относительно потенциальной возможности клиента выполнять незаконные действия с участием такого учреждения⁶¹. Категории подозрительного поведения при широком их рассмотрении следующие:

• — недостаточная, неправильная или подозрительная информация, предоставляемая клиентом;
• — вклады наличностью, которые несопоставимы с видом или объемом деловых операций клиента;
• — приобретение и/или депонирование финансовых инструментов, которые несопоставимы с видом деловых операций клиента;
• — операции с денежными переводами, которые несопоставимы с видом деловых операций клиента;
• — построение или разбивка операций таким образом, чтобы избежать или обходить требования о ведении учета и/или отчетности;
• — переводы денежных средств в зарубежные страны⁶².

Следующий пример международной практики говорит о подозрительности сделки по приобретению драгоценных металлов, совершаемой физическим лицом.

Пол являлся старым и надежным клиентом одного из европейских банков. Несколько раз он приобретал в банке золото в слитках по 1 кг, объясняя, что данное золото он экспортирует. Золото каждый раз он забирал самостоятельно. За год он приобрел более 800 кг золота стоимостью более 7 млн долл. США. Оплата за золото производилась со счета компании Пола. Одновременно с приобретением золота на счет компании Пола поступали денежные средства из-за границы. Однако действия Пола, самостоятельно осуществляющего транспортировку золота, показались банку подозрительными, и банк проинформировал Отдел финансовой разведки группы «Эгмонт» .

Проследив за действиями Пола, Отдел финансовой разведки группы «Эгмонт» выяснил, что каждый раз при получении золота Полом в его машине находился Даниель. Даниель никогда не заходил в банк. После погрузки золота в машину Пол и Даниель ехали к машине Даниеля и прятали в ней золото. Затем Даниель ехал в свою страну. Пересекая границу, он не декларировал золото. Затем Даниель передавал золото Андрею, который доставлял его в очередную компанию для продажи на открытом рынке. Часть прибыли от продажи золота затем переводилась в компанию Даниеля, который в свою очередь переводил ее компании Пола для дальнейшего приобретения золота.

Таким образом, схема по уклонению от уплаты налогов лишила государство налоговых поступлений на сумму более 1,5 млн долл. США⁶³.

Таким образом, банк вывел собственный критерий подозрительности сделки, которая с точки зрения документации является абсолютно законной и легитивной.

В 2012 г. Росфинмониторингом проводились мероприятия, направленные на повышение прозрачности финансово-хозяйственной деятельности государственных корпораций и финансовых институтов с государственным участием, «деофшоризации» экономики, выявлялись факты использования должностными лицами аффилированных структур для вывода денежных средств в теневой оборот.

По итогам 2012 г. Росфинмониторингом проведено более 30 тыс. финансовых расследований, что в первую очередь связано с новыми подходами по систематизации информационных ресурсов, автоматизации процессов финансовых расследований и совершенствованию механизмов межведомственного взаимодействия.

Основная часть финансовых расследований, проведенных Росфинмониторингом, осуществлялась по запросам, поступившим из российских правоохранительных органов. При этом наиболее активным продолжало оставаться взаимодействие с МВД России, ФСБ России и Федеральной службой Российской Федерации по контролю над оборотом наркотиков. Росфинмониторингом также проводятся финансовые расследования и на основании запросов, полученных из иных органов государственной власти, а также по заявлениям и обращениям граждан и организаций.

По линии международных финансовых расследований примерно в 1,5 раза относительно предыдущих годов возросло количество первичных проверок, проведенных на основании запросов подразделений финансовой разведки иностранных государств. Это стало результатом совершенствования механизмов взаимодействия, в том числе на площадках международного профессионального объединения подразделений финансовой разведки — Группы «Эгмонт» и двусторонних встреч. В 2012 г. финансовое расследование Росфинмониторинга было признано лучшим среди стран—участников Группы «Эгмонт» ⁶⁴.

Соучастие. В США служащие финансовых и нефинансовых учреждений обязаны сообщать в государственный орган по финансовому мониторингу обо всех сделках, превышающих 10 тыс. долл. США. В случае если указанные сотрудники нарушат правила отчетности либо исказят их каким-либо образом, они будут нести ответственность за отмывание денежных средств, но фактически не за само отмывание, а за соучастие в отмывании преступных капиталов. «То есть соучастие в отмывании рассматривается не только по общим правилам института соучастия, а может образовывать самостоятельный состав преступления» ⁶⁵.

Следовательно, для привлечения служащего соответствующего финансового или нефинансового учреждения к ответственности достаточно самого факта его участия в подозрительной операции, о которой он своевременно не сообщил в компетентные органы, даже если он не знает об отмывании незаконных капиталов. Очевидно, что здесь идет речь как об укрывательстве отмывания, если рассматривать данный вопрос со стороны государственных органов, так и о разглашении банковской тайны, если обратиться к данному вопросу с точки зрения физического или юридического лица — клиента соответствующего финансового или нефинансового учреждения.

Аналогичные нормы содержатся и в законодательстве других европейских государств. Например, Уголовный кодекс ФРГ предусматривает ответственность и за «покушение» на отмывание⁶⁶.

Также выделяются формы и виды соучастия в легализации преступных доходов:

• — группа лиц по предварительному сговору;
• — организованная группа;
• — преступное сообщество.

Виды соучастников в легализации:

• — исполнитель;
• — организатор;
• — пособник; пособничество может быть совершено либо до начала преступления, либо в момент его совершения, но всегда до его окончания⁶⁷.

§ 1956;1957 ст. 18 Свода законов США⁶⁸ выделяют 4 состава преступления:

• 1. Финансовые сделки с использованием незаконных поступлений⁶⁹.
• 2. Международная транспортировка незаконной выручки⁷⁰.
• 3. Тайные операции⁷¹.
• 4. Денежные сделки с использованием имущества, полученного незаконным путем⁷².

Если обратиться к другим примерам, то австралийское правительство признало, что крайне тяжело определить величину отмывания денег, но согласилось с тем, что эта величина в Австралии составляет от 3,5 до 11,5 млрд долл. США ежегодно⁷³. В австралийском гражданском законодательстве также предусмотрены значительные штрафные санкции, применяемые как к лицам — агентам AUSRRAC⁷⁴, так и к иным нарушителям, что свидетельствует о наличии ответственности за соучастие в отмывании. При этом для наложения штрафа достаточно доказать сам факт нарушения путем предоставления неверной информации о сделке или о клиенте⁷⁵. Величина штрафа варьируется от 2,2 млн. австралийских долл., (около 2 млн долл. США) для лиц, не являющихся агентами AUSRRAC, до 11 млн. австралийских долл., для зарегистрированных агентов⁷⁶. Избежать ответственности можно лишь путем доказательства того, что такому лицу было неизвестно об обстоятельствах, вследствие которых был нарушен антитеррористический акт⁷⁷, либо, несмотря на то, что лицу было известно о таких обстоятельствах, оно предприняло все необходимые действия для исправления этого, как только узнало о таких обстоятельствах⁷⁸.

Поскольку Интернет выходит на первое место по отмыванию незаконных доходов, соучастие в отмывании также прогрессирует. В последнее время финансовые разведки мира обратили внимание на использование в качестве соучастников в отмывании преступных доходов простых граждан, так называемых «денежных мулов». Обычно используются лица, которые ищут работу и размещают свое резюме в сетях Интернет. По электронной почте они получают сообщения от «крупных компаний» с предложением работать их «региональным представителем»: снимать деньги с личного банковского счета и через наличные денежные переводы переправлять их в адрес такого же «регионального представителя» компании в другом государстве⁷⁹.

С одной стороны, такие «мулы» являются невольными соучастниками преступления, однако, с другой стороны, они прекрасно отдают себе отчет, что являются невольным средством для получения прибыли иностранными преступниками⁸⁰.

Автор приходит к выводу о том, что невольно или сознательно, но данные лица становятся соучастниками преступления по отмыванию денег. Вся ответственность ложится на них: денежные средства, им переданные, должны быть погашены. Возможно наступление уголовной ответственности, замораживание их банковских счетов. Автор полагает необходимым проводить разъяснительную работу в сети Интернет, в особенности размещать информацию, характеризующую такие преступления, на сайтах поиска работы, а также провести разъяснительную работу с рекрутинговыми агентствами по данному вопросу.

Как было указано ранее, в России проблема соучастия при легализации незаконных доходов требует большего внимания и детализации. Следует четко прописать и установить в нормативно-правовых актах как само понятие соучастия при совершении данного преступления, так и формы и виды ответственности за него.

Развитие регулирования подозрительных сделок в России. Вехой в регулировании данного вопроса явился Федеральный закон N° 115-ФЗ, ст. 8 которого предусмотрела создание специального уполномоченного органа в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. В соответствии с данным законом в России была установлена система оповещения уполномоченного органа в случае проведения сделок. Результатом принятия указанного закона также явилось исключение России из первой редакции черного списка ФАТФ 2000 г., в который было включено 15 государств. Указом Президента Российской Федерации от 13 июня 2012 г. N° 808 Росфинмониторингу переданы функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате ПОД/ФТ.

Российское законодательство в отношении борьбы с незаконной легализацией преступных доходов пошло по пути не только усиления мер реагирования на уже состоявшиеся акты незаконной легализации, но и на превентивные действия. Сюда относятся принимаемые в организациях правила внутреннего контроля. Одним из элементов программы осуществления внутреннего контроля является программа по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем⁸¹. Эффективность осуществления данной программы основана на немедленном выявлении подозрительных операций⁸². Закон устанавливает следующие критерии выявления и признаки необычных сделок:

• — запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
• — несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;
• — выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля;
• — иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма⁸³.

Предполагается, что каждая организация разработает более четкие критерии самостоятельно.

Что касается России, то Центробанк с марта 2008 г. и до настоящего времени фиксирует увеличение объемов странных финансовых операций, связанных с договорами о поставках импортных товаров. Особо крупные денежные переводы уходят в пользу нерезидентов, зарегистрированных в Великобритании, на Кипре, в Новой Зеландии, на Британских Виргинских островах, Белизе. Эти нерезиденты имеют расчетные счета в банках Латвии, Литвы, Эстонии⁸⁴.

Около 40% преступлений в области легализации преступных доходов в РФ совершается в кредитно-финансовой сфере⁸⁵. В первом квартале 2010 г. из более чем 4 тыс. преступлений, выявленных по ст. 174.1 УК РФ (так называемое «самоотмывание»), более 1600 совершено в кредитно-финансовой сфере. Типичная схема по отмыванию средств выглядит так. Предприятие, нуждающееся в деньгах, договаривается с конкретной компанией о кредите на определенных условиях. А возвращается этот кредит на счет другой организации уже «отмытыми» средствами. Задачей кредитных организаций в данном случае является идентификация указанных сделок как подозрительных.

В настоящее время ситуация на рынке нестабильная. В такой ситуации нестабильного рынка регуляторам технически очень сложно отслеживать потоки капитала. Кризис и посткризисный период крайне благоприятствуют всякого рода мошенничествам: создастся ажиотаж, что препятствует выявлению преступных схем. Преступные капиталы все чаще используются для кредитования частного бизнеса, тем самым подменяя собой легальный банковский сектор. В России происходит активизация криминальных финансовых потоков. Основными каналами вывода денег из России в офшоры становятся банки стран Балтии.

Недостаток ликвидности в банковском секторе способствует появлению повышенных рисков, связанных с выводом значительных объемов денежных средств из системы безналичных расчетов в менее контролируемый оборот⁸⁶.

Таким образом, создается парадоксальная ситуация. С одной стороны, в результате многократного увеличения кассовых операций по снятию наличных денежных средств «фирмами-однодневками», индивидуальными предпринимателями и физическими лицами, нанятыми для целей «обналички», риск потери банком своей деловой репутации возрастает до критических величин. С другой стороны, управлять этим риском банки могут исключительно за счет принятия возникающего правового риска, поскольку правовых инструментов (например, права отказа от совершения сомнительных операций или от открытия счетов сомнительным клиентам) ни законодательство, ни акты Банка России не предусматривают⁸⁷.

В этих условиях возникает тревожная перспектива для банка: либо быть незаслуженно наказанным надзорными органами за соучастие в выводе денежных средств из легального денежного оборота, который совершается в преступных целях, но на совершенно законных основаниях, либо идти на нарушения гражданского законодательства и нормативных актов Банка России в отношении обслуживания клиентов и совершаемых ими операций.

Как сказано выше, Росфинмониторингом был обновлен перечень рекомендуемых признаков необычных сделок. Сделка будет являться необычной, если:

• — клиент заключает договоры страхования с организациями, находящимися за пределами региона его места жительства (регистрации);
• — лизинговые платежи вносятся по поручению лизингодателя третьим лицом;
• — операции с одним объектом недвижимого имущества совершаются неоднократно;
• — физическое лицо несколько раз сдаст на комиссию, под залог или в скупку ювелирные изделия и др.

В 2014 г. в данный перечень были добавлены необычные сделки, выявляемые при осуществлении деятельности оператора связи, имеющего право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи, такие как:

• — неоднократное поступление на лицевой счет абонента денежных средств в крупных объемах;
• — нехарактерное увеличение объема денежных средств, поступающих на лицевой счет абонента;
• — поручение абонента по его письменному заявлению осуществить возврат в наличной форме раннее перечисленных на его лицевой счет денежных средств в течение короткого промежутка времени с момента их перечисления (либо заключения договора), в том числе при досрочном расторжении договора, абоненту или третьему лицу, не являющемуся стороной по договору;
• — выплата абоненту в наличной форме крупного объема денежных средств неиспользованного остатка с его лицевого счета (по письменному заявлению абонента);
• — выплата в наличной форме крупного объема денежных средств неиспользованного остатка с лицевого счета по доверенности (по письменному заявлению абонента)⁸⁸.

Необычной также признается сделка, по которой драгоценные металлы продаются по цене, отклоняющейся от рыночной более чем на 20%. Если участник операции с денежным средствами или иным имуществом зарегистрирован в государстве или на территории, предоставляющей льготный режим налогообложения и/или не предусматривающей раскрытие и предоставление информации при проведении этих операций, это тоже может послужить критерием выявления необычной сделки⁸⁹.

Таким образом, под необычные сделки попали вполне обычные сделки. Оценочный характер носят такие понятия, как «необоснованная поспешность», «необоснованные задержки» или «излишняя озабоченность клиента». Очень важно, чтобы указанные подзаконные акты не подменяли собой пробелы в законодательстве и вместо рекомендаций и повода для детальной оценки каждого конкретного случая не явились бесспорным основанием для привлечения к ответственности. Ведь если вчитаться в каждый критерий, который Росфинмониторинг считает признаком необычной сделки, то конкуренцию и инициативу в бизнесе надо отменить: больше нельзя предлагать услуги с дисконтом или, наоборот, за высококлассные услуги получать высокую комиссию, нельзя часто менять поставщиков, настаивать на использовании удаленного терминала, чтобы экономить на бумаге и курьерах⁹⁰.

Вызывает также споры классификация убыточных сделок с ценными бумагами: их предлагается считать подозрительными. При этом в приказе Росфинмониторинга нет ни слова о дефолтах и банкротствах эмитентов, повлекших эти самые убытки. Также никто не задается вопросом, каким образом были потрачены привлеченные денежные средства. Ведь именно расход является примером легализации, которую необходимо контролировать в законодательном порядке⁹¹. Вот одна из проблем, на борьбу с которой должно быть направлено российское законодательство.