Правовые системы и их типологии

Необходимо четко различать термины «система права» и система законодательства" от понятия «правовая система», которую отдельные ученые называют суперсистемой, куда включена и система законодательства, и их части, и элементы^[1]. А. А. Федорченко высказан мнение, что в правовую систему необходимо включать все структуры и черты правового значения, т. е. собственно все право, правовую среду и юридическую практику, состоящую из правотворческой и правоприменительной деятельности, а в качестве результата правотворческой деятельности и систему нормативных актов^[2].

Имеется и очень широкая трактовка правовой системы, когда она представляется как некая «правовая надстройка» общества, куда входят: правовые нормы, институты и принципы: юридические учреждения (правотворческие, правоприменительные и правоохранительные); правовое сознание, правовая культура, точнее, определенный исторический срез правовой культуры. Причем правовые нормы, институты и принципы в правовой системе выполняют функцию системообразующего фактора. Именно эти элементы занимают в ней центральное место, обеспечивают связи и взаимодействие между правовой системой в целом и ее компонентами, а также взаимодействие между правовой системой и иными социальными системами^[3].

Категория правовой системы исследуется теоретиками относительно недавно и до сих пор является слабо разработанной. Правовая система — весьма сложное собирательное, многоплановое образование, несовпадающее ни с системой права, ни с системой законодательства, а объединяющее и эти и многие другие понятия, явления и процессы. Включение же системы права и системы законодательства в правовую систему общества позволяет, с одной стороны, установить их единство, однопорядковость, проследить динамику права, объективированных в нормативных правовых актах, а с другой стороны — выявить их существенные особенности и черты.

Право, правовая система и система законодательства в этом смысле рассматривается как явления цивилизации, в рамках которой сформировалось и действуют множество типов правовых систем. Причем эти типы, как справедливо заметил ?. Н. Марченко, учитывают не «только юридические» критерии, а и «уровень и генезис правовой культуры, исторические и правовые традиции, правовые ценности., стиль юридического мышления и судопроизводства»^[4].

В современном мире обычно различают следующие типы правовых систем: национальные правовые системы, правовые семьи, группы правовых систем.

Национальная правовая система — конкретно-историческая система права, законодательства, юридической практики и правовой идеологии отдельной страны, государства. Национальная правовая система — составная часть того или иного общества и отражает его экономические, политические, культурные и иные особенности. По отношению к группам правовых систем и правовым семьям национальные правовые системы выступают в качестве явления особенного, единичного. В настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных правовых систем. Например, национальная правовая система России.

Правовая семья — это совокупность национальных правовых систем, основанная на общности источников, структуры права и исторического пути его формирования. В соответствии с этими критериями можно выделить следующие правовые семьи: общего англо-американского права, романо-германскую, обычно-традиционную, мусульманскую, индусскую (индусское право), славянскую.

Романо-германская правовая семья (Франция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны) сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые, начиная с XII в., выработали и развили на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира.

Во всех странах германо-романской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии конституционных законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля над конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права. В правовой доктрине и в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и свободные тексты норм. Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, например законы об акционировании. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают сводные тексты налогового законодательства.

Среди источников романо-германской правовой семьи значительна (и все более возрастает) роль подзаконных нормативных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров. Достаточно широко здесь используются некоторые общие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необходимости — и вне закона. Учитывая современные стремления юристов всех стран опираться на закон, можно говорить о судебном прецеденте (как источнике права) лишь как о некотором исключении, не затрагивающем исходного принципа господства закона. Является принципиально важным, что судья не превращается в законодателя. Этого стараются добиваться в странах романо-германской правовой семьи.

В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где основным источником права является закон, в государствах англо-американской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т. е. нормы, сформулированные судьями в их решениях.

Англо-американское «общее право» включает, прежде всего, группу права с характерным для мышления, присущим буржуа в таких странах, где в силу исторических особенностей развития сохранилась настороженность к высшей власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы. В рассматриваемую семью входят наряду с США и Англией Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также государства — члены Британского содружества. Семья «общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа: «Право там, где есть его защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствования это право в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастание роли статутного (законодательного) права.

В последние десятилетия в США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право перестало рассматриваться только как средство разрешения споров. Оно стало представлять в глазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное.

Мусульманское право — это, как уже отмечалось, совокупность норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии — исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, и не только те, которые подлежат правовому регулированию. Мусульманское право имеет четыре источника: Коран — священная книга ислама; сунну, или традиции, связанные с посланцем Бога; иджму, или единое соглашение мусульманского общества; кийас, или суждение по аналогии.

К чертам мусульманского права относятся: архаичность ряда институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник. Для приспособления мусульманского права к современной действительности используются способы, находящиеся вне мусульманского права, — соглашения, законодательство, обычаи, нс противоречащие ему. В странах мусульманского права религиозными наряду с судами (кади) всегда есть и другие суды, применяющие обычаи и законодательные акты (регламенты) власти.

Индусское право составляет вторую систему религиозно-традиционной семьи и относится к древнейшим в мире. Это не право Индии, а право общины, которая в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, исповедует индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию.

Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже морали. При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости.

Правительству разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется закон, судья нс должен применять его ригористически (по все строгости). Ему предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить справедливость и власть. В период колониальной зависимости индусское право претерпело существенные изменения. В области права собственности и обязательственного права традиционные нормы были заменены нормами «общего права». Сложилось также нечто вроде «англо-индусского права», т. е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, правда, с определенными ограничениями. Конституция Индии 1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция. Однако этот Основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии.

Для славянской правовой семьи характерна тесная связь традиционной основы права и государства со спецификой православной ветви христианства с ее акцентами не на мирском жизнепонимании Бога и человека (католицизм) и не на благословлении Бога и человека (протестантизм), а на духовной жизни человека с соответствующими этическими выводами (нестяжание, благочестие). Правовые источники славянской правовой семьи (Россия, Беларусь, Украина, Польша, Сербия) через Византию унаследовали законодательные традиции римского права и, в общем, примыкают к романо-германской правовой семье.

Ведущий элемент славянской правовой семьи — российская правовая система. Ее историческими, региональными и юридическими источниками выступают три таких различных, на первый взгляд, законодательных массива, как право Российской империи, советское право и современное российское право, чья противоположность, однако, во многом была связана лишь со специфическими особенностями права СССР, обусловленными социалистической идеологией. Вне рамок этой идеологии можно сегодня говорить о преемственном процессе развития одной и той же правовой системы России.

• [1] Явим, Л. С. Общая теория права / Л. С. Явим. — Л., 1976. — С. 127.
• [2] Федорченко А. А. Правовая система / А. А. Федорченко // Теории государства и права / под ред. Μ. М. Рассолова. — М., 2004. — С. 349−355.
• [3] Правовая система социализма: понятие, структура, социальные связи. Кн. 1. — М., 1986. — С. 38−41.
• [4] Марченко, Μ. Н. Проблемы теории государства и права / Μ. Н. Марченко. — М., 2005. — С. 538.