О соотношении торгового (коммерческого) права с гражданским и предпринимательским правом

Для правильного понимания предмета коммерческого права важно определить его соотношение со смежными юридическими дисциплинами, прежде всего, — соотношение с гражданским правом.

В состав гражданского права традиционно включают такие институты, как общие положения о физических и юридических лицах, вещное, обязательственное, семейное и наследственное право. В сферу же регулирования торгового права входят отношения, касающиеся: правового положения и деятельности коммерсантов; торговых сделок; торгового представительства; ценных бумаг; неплатежеспособности и банкротства; расчетных, кредитных и страховых отношений; права морской торговли и права промышленной собственности. В торговых кодексах, как правило, отсутствуют нормы, посвященные авторскому и патентному праву. Вместе с тем отсутствие четких граней между отношениями, регулируемыми гражданским и торговым правом, порой приводит к их анализу в юридической литературе в рамках единого частного права или к изданию общих кодифицированных актов.

Заслуживают внимания взгляды различных авторов на соотношение гражданского и торгового права, а также сама идея дуализма частного права. Существует мнение о том, что гражданское и торговое право развитых стран представляют единую отрасль права. Напротив, Р. О. Халфина, говоря о дуализме гражданского и торгового законодательства, подчеркивает, что гражданское право — синоним частного права, охватывающего самый широкий круг как имущественных, так и личных неимущественных отношений. Лишь сравнительно недавно в ряде стран из гражданского права стали выделяться такие отрасли, как трудовое, семейное, аграрное право^[1].

Анализируя особенности англо-американской правовой системы, Е. А. Флейшиц отмечает, что в системе права США (как и в системе права Англии и других стран) торговое право не выделяется из гражданского права в качестве специальной ветви^[2]. Формально все имущественные отношения в обществе признаются регулируемыми единым гражданским правом. Однако внимательный анализ истории развития гражданского права в этих странах показывает, что там последовательно развивается и занимает все более важное место обширная группа правовых норм специального торгового права, по своему назначению однородных и обособленных^[3]. Это подтверждается наличием большого числа изданий, именуемых «коммерческое (торговое) право».

Коммерческое право более чутко реагирует на новые экономические факторы и явления хозяйственной жизни, вследствие чего оно определяет дальнейший вектор развития и гражданского права. В этом сказывается, по мнению сторонников торгового права, его передовая, ведущая роль.

Необходимо отметить, что коммерческое право в гораздо большей степени, чем гражданское, учитывает существование обычаев. Оно стимулировало широкое использование сделок с применением кредита, что явилось существенным толчком в развитии экономических отношений. Ему в гораздо большей степени, чем гражданскому праву, присущ международный характер — стремление к установлению единообразных норм в разных странах, и этот процесс нарастает по мере расширения и обновления международных экономических связей. И, наконец, торговое право в большей мере, чем гражданское, подвержено изменениям, поскольку оно должно приспосабливаться к быстро меняющимся потребностям оборота, что объясняется динамикой развития его норм и институтов.

Надо заметить, что несмотря на некоторые различия и известную непоследовательность взглядов отдельных авторов, представление о дуализме частного права преобладает в западной юридической литературе. Такой дуализм, однако, не свойствен российскому праву и, думается, связан с особым историческим развитием государства. В ряде стран, где действуют самостоятельные торговые кодексы, ведется борьба за унификацию гражданского законодательства, которая, на наш взгляд, носит скорее теоретический, нежели практический характер. Совместное существование двух отраслей законодательства порождает затруднения в реальной жизни ввиду трудности разграничения пределов действия торгового и гражданского кодексов.

Любопытна в связи с этим позиция некоторых японских авторов, полагающих, что гражданское право содержит общие принципы частных правоотношений, а другие отрасли частного права можно считать специальными. К примеру, в трудовом праве, регулирующем трудовые и иные тесно связанные с ними отношения, много того, что «является специальным по отношению к гражданскому праву». По мнению М. Альбаладехо, гражданское право — это «общее частное право», торговое право — специальное частное право^[4].

Теоретический интерес представляет выдвинутая И. Е. Красько концепция хозяйственного права, которую можно условно назвать товарной, так как ею охватываются только однородные экономические отношения в товарно-денежной форме^[5]. Переоценка роли товарности привела и в этом случае к разрыву хозяйственных отношений по горизонтали и вертикали.

Ряд авторов выделяет международное торговое право, регулирующее отношения в сфере торговли между двумя государствами. По их мнению, международное торговое право отличается смешанным характером — отчасти публичным, отчасти частным. Это обусловлено тем, что внутри государства между физическими и юридическими лицами в сфере коммерции возникают сложные и разнообразные правовые отношения, обусловливающие существование частного торгового права (торгового права в узком смысле слова). Под ним можно понимать специальную часть гражданского права, которая, в противоположность иным правовым образованиям, стремится обособиться в научном и законодательном отношениях^[6]. Торговое (коммерческое) право в его последнем значении и составляет предмет нашего изучения.

Правильным, на наш взгляд, является утверждение о том, что гражданское и коммерческое право основываются на следующих единых принципах и началах регулирования, вытекающих из общего для них общедозволительного правового режима: признании равенства участников правоотношений, правовой инициативы, диспозитивности, неприкосновенности собственности; свободе договора; недопустимости произвольного вмешательства государства в сферу гражданских и торговых правоотношений; необходимости беспрепятственного осуществления своих прав; обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты и др.^[7]

По мнению некоторых авторов, органическое единство, внутренняя общность гражданского и коммерческого права в нашей правовой системе не исключают возможности выделения и определенного обособления коммерческого права. Такое обособление будет носить относительный характер и иметь место внутри гражданского права как целостной отрасли^[8].

Нам представляется, что выделение коммерческого права как структурной части гражданского права является вполне оправданным и даже необходимым по ряду обстоятельств.

Сторонники обособленной системы торгового права ссылаются также на тот «торговый дух», которым проникнут весь оборот и часть соответствующего законодательства, и который нежелательно распространять на область гражданского права. Они указывают на то, что целью торгового права является исключительно общественное благо, а «дух торговых законов непременно должен быть иной, чем дух законов гражданских»^[9].

Своеобразие торгового права выражается в его нормах. Наличие норм, специально относящихся к сфере торговли, особенно велико в области договорного права. Нормы торгового права в случаях противоречия с общими нормами гражданского права имеют приоритет, последние действуют субсидиарно, т. е. применяются лишь при отсутствии надлежащих специальных норм. Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в процессе регулирования коммерческих отношений свидетельствует о единстве частноправового регулирования и является одним из главных отличий коммерческого законодательства от прошлого советского хозяйственного права. Все большее значение приобретает практика разрешения торговых споров путем обращения не в суд, а к третейскому разбирательству.

С учетом отмеченных обстоятельств интересам правового регулирования и научного анализа отвечает выделение в самостоятельный раздел более интенсивно развивающихся и требующих частых изменений норм, касающихся непосредственно регулирования торгового предпринимательства, в отличие от более стабильных и даже консервативных норм других областей гражданского права. Этим обусловливается принятие во многих развитых странах наряду с гражданскими кодексами также торговых кодексов.

Говоря о природе различных отраслей частного права (помимо гражданского), можно прийти к заключению, что частное право подвергается все большему дроблению. Из гражданского «выросли» семейное и трудовое право, из торгового — транспортное, банковское право, право промышленной собственности и некоторые другие институты, непосредственно обслуживающие процессы товарного обмена^[10].

В связи с этим должны приниматься во внимание гигантские масштабы осуществляемых в стране торговых операций, их важность и необходимость для формирования и развития цивилизованного рынка, что дает практические основания для научного обособления коммерческого права в составе гражданского права.

Необходимо указать на тенденции развития гражданского и торгового права. Важной тенденцией является дальнейшая коммерциализация гражданского права, т. е. усиливающееся влияние торгового права на гражданское. Проявлением данной тенденции служит расширение сферы действия торгового права, а именно — увеличение перечня материальных и духовных благ, которые могут стать предметом купли-продажи.

Все большее число неимущественных по своей природе ценностей приобретает имущественный характер. По мере развития экономики расширяется и сфера отношений, регулируемых торговым правом. Первоначально оно охватывало лишь сферу обращения, притом только относящуюся к движимому имуществу, и не захватывало сферу производства. С дальнейшим развитием экономических отношений сфера действия торгового права постоянно расширяется. В частности, его нормы начинают использоваться для регулирования отношений, действующих в обрабатывающей промышленности, в сфере услуг, издательском деле, а также связанных с работой зрелищных организаций, с операциями по недвижимости и др. Постепенно торговое право охватывает все то, что можно назвать предпринимательской деятельностью.

Развитие международных экономических связей еще больше усиливает этот процесс. Однако следствием подобной тенденции является то, что многие исходные принципы и институты торгового права теряют свой специальный характер и становятся общими принципами гражданского права, что отчетливо проявляется в нормах обязательственного права. Доказательство тому — постепенное внедрение в гражданское право принципа ответственности без вины. Коммерциализация частного права обернулась упразднением системы специальных торговых судов в подавляющем большинстве стран с дуалистической системой права.

Кроме того, можно утверждать, что современное гражданское и торговое право имеет ярко выраженную тенденцию к интернационализации вследствие усиливающегося выхода за национальные границы процесса концентрации производства и капитала. Объем национального законодательства многих стран нередко растет за счет актов, принимаемых на основе международных договоров и соглашений. Это касается договоров в области купли-продажи, транспорта, авторского, патентного права, которые преследуют цель унификации частного права разных государств, приспособления его к нуждам западной экономической интеграции. Помимо международных соглашений в конкретных областях частного права, являющихся одной из наиболее эффективных форм интернационализации и унификации права, эти процессы могут протекать и в рамках отдельных регионов.

Современное информационное общество характеризуется поворотом экономики к решению задач, связанных с ростом качества потребления. Диверсификация производства, появление крупных сетевых компаний, новых торговых площадок разных форм собственности позволяет полнее удовлетворять потребности людей в самых разнообразных товарах и услугах.

В мире не только расширяются экономические возможности удовлетворения потребностей людей. Масштабы потребления информационного общества не являются постоянными и неизменными. Они совершенствуются, прежде всего, под влиянием информационных технологий и технического прогресса, появления новых видов сырья, материалов, изделий.

Сами потребности становятся богаче, совершенствуется их структура, расширяется объем и количество благ, необходимых для их удовлетворения. Расцвет науки, развитие менеджмента, сетевой культуры делает для большего числа людей жизненной необходимостью потребление духовных благ. Этому способствует также и развитая сфера Интернет-услуг.

Отличие современной инфраструктуры цифровой экономики не только в размерах, масштабах производства и услуг. Сегодня на первый план выдвигаются именно качественные факторы, в частности качество, ассортимент, эстетические требования к выпускаемым товарам.

В информационном обществе спрос — это органическая часть цивилизованного рынка. Смешанный тип экономической модели развития исходит не из равенства потребностей, а из необходимости создать всем лишь стартовые условия их удовлетворения. При этом речь идет об удовлетворении всей гаммы потребностей. Основу жизнедеятельности гражданина составляют его физиологические потребности (в жилье, пище, одежде, безопасности). К «средним» и «верхним» этажам относятся социальные потребности: в творческом труде, общественной деятельности, приобретении знаний и т. д. При этом постоянно происходят изменения в самой структуре насущных потребностей. Градация, деление потребностей по степени насущности и уровню складывается под воздействием объективных и субъективных факторов. Это явление порождено противоречиями между потребностями и возможностями их удовлетворения. Разумеется, спрос, предъявляемый тем или иным индивидуумом, имеет свои особенности. На него влияют уровень доходов, состав семьи, социальное положение и такие свойства личности, как возраст, образование, профессия, род занятий и т. п. Следует отметить, что полной свободы потребителя в информационном обществе не может быть. В конечном смысле потребительские запросы при всем их многообразии, при всей их индивидуальности определяются объективными экономическими условиями. Решающее значение имеет уровень развития экономики, сетей доставки товаров, их транспортной доступности, качества распределения и потребления благ.

Следует обратить внимание на особенности правового регулирования коммерческой, торговой деятельности в разных странах. Коммерция (от лат. commercium — торговля) — это вид торгового предпринимательства или бизнеса, который лежит в основе любой по-настоящему цивилизованной и развитой экономики. Современная торговля доводит товары от производителей к потребителям путем купли-продажи. При этом обеспечивается не только их реальное движение из сферы производства в сферу потребления, но также смена форм стоимости, реализация стоимости.

Сам термин «торговля» имеет двоякое значение: в одном случае он означает самостоятельную отрасль национального хозяйства, в другом — торговые процессы, направленные на осуществление актов купли-продажи товаров. Представляется, что коммерческая деятельность связана именно со вторым понятием торговли — торговыми процессами по осуществлению актов купли-продажи с целью получения прибыли.

Торговлей признается деятельность между производителями и потребителями при обращении экономических благ. Основная ее цель — перемещение блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос на него со стороны потребителей. Решающим признаком торговли как формы обмена является факт превращения товарной стоимости в денежную. Однако сущность товарного обмена этим не ограничивается, она характеризуется совокупностью взаимосвязанных элементов, такими как: эквивалентность (или тяготение к ней), приравнивание обмениваемых продуктов друг к другу, фактическое превращение продуктов труда в товары, наличие денег, денежного обращения.

Совокупность юридических сделок, совершаемых в этой сфере, составляет торговый оборот, являющийся составной частью экономического оборота. В свою очередь экономический оборот входит в гражданский оборот, представляющий собой совокупность всех юридических сделок, совершаемых членами данного гражданского общества вообще.

Понятие гражданского оборота как теоретической (юридической) конструкции дается в ст. 2, 15 ГК и является более широким по сравнению с понятием экономического оборота, поскольку заключает в себе и безвозмездные действия, такие как дарение, завещание и т. д.^[11] Между тем некоторые авторы совершенно справедливо, на наш взгляд, указывают на условность и относительность деления оборота на торговый и гражданский, а соответственно, и системы частного права — на две самостоятельные области. Особое содержание торгового права составляет торгово-промышленный характер сделок и совершаемых действий и вытекающих из них отношений, но все эти особенности являются общегражданскими, ибо торгово-промышленные отношения есть гражданско-правовые отношения^[12].

Понятия «торговля», «товародвижение» и «товарное обращение» в современных условиях выражают один и тот же процесс: обмен товаров при участии денег путем купли-продажи. Следует отметить, что товарное обращение может иметь место непосредственно между товаропроизводителями. И только обособление купли-продажи товаров в особую посредническую отрасль со своими предприятиями, основными и оборотными фондами превращает ее в торговлю.

Обособление этой функции, а также закрепление ее за специальными торговыми организациями, способствует превращению торговли в самостоятельную отрасль экономики. Это приводит к тому, что: во-первых, обращение товаров осуществляется специализированными профессиональными организациями на постоянной основе; во-вторых, товародвижение происходит эффективнее, чем, если бы эта функция выполнялась самими производителями. В-третьих, значительно ускоряется оборот продуктов производства.

Таким образом, гражданское право является системой правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основывающиеся на автономии воли и имущественной самостоятельности участников таких отношений, которые характеризуются юридическим равенством сторон. Коммерческое право берег из гражданского права многие понятия и целые институты, соответственно видоизменяя последние. Существующая взаимосвязь проявляется в субсидиарном, т. е. дополнительном применении к торговым отношениям норм гражданского законодательства при отсутствии специальных торговых законов и обычаев.

Вместе с тем торговая деятельность нуждается для своего успешного развития в особых правилах регулирования, учитывающих ее отличительный характер от имущественного оборота в целом. Выполнение функций в сфере торговли предполагает наличие у субъектов особых прав и вместе с тем налагает на них обязанности, не свойственные иным субъектам гражданского права. Обязательственные отношения в торговом обороте требуют применения специальных договоров, не предусмотренных гражданским правом либо существенно видоизмененных по сравнению с ним. К ним можно отнести договоры коммерческого поручения, коммерческой комиссии, коммерческого агентирования, коммерческого представительства, договоры на проведение рекламных кампаний, маркетинговых исследований, дистрибьюторские контракты, оптовые договоры купли-продажи и др.

В гражданском праве есть краткое регулирование, например, договора возмездного оказания услуг, но в нем, как и в других правовых актах, ни слова о договоре охраны объектов, без которого не обойдется ни одна торговая организация и которому надо обучить как будущего юриста, так и специалиста торговой сферы.

По мере своего поступательного движения коммерческое право вырабатывает собственные принципы, правовые конструкции, правила, совершенно нс известные гражданскому праву. Гораздо большее значение в коммерческом праве, чем гражданском имеют деловые обычаи, именуемые здесь обычаями торгового оборота.

Что касается соотношения коммерческого и предпринимательского права, то здесь следует подчеркнуть, что коммерция является одним из видов предпринимательства, задействованная в торговой сфере.

Как и всякая отрасль экономики, товарное обращение в существенной степени регулируется установлениями государственного, административного, налогового, уголовного и других отраслей публичного права. Однако под коммерческим правом в науке и законодательстве понимаются, прежде всего, частноправовые нормы, используемые в торговле. За рубежом коммерческим правом признается исключительно система норм частного права.

Предпринимательское право также является комплексной отраслью, осуществляющей правовое регулирование предпринимательской деятельности во всех сферах экономики нормами различных отраслей права. Однако предпринимательское право не выделяет и не учитывает отличий отраслевых методов правового регулирования. Не рассматриваются и способы обеспечения взаимосвязи между установлениями разных отраслей экономики, относящимися к общему объекту. Таким образом, эго более упрощенный, огрубленный подход, основанный на игнорировании различий отраслевых методов правового регулирования, способов установления взаимных согласованностей между решениями по вопросам предпринимательства, принимаемыми в разных отраслях права^[13].

По этим причинам нельзя проводить параллель, ставить знак равенства между коммерческим правом и предпринимательским правом.

Важно подчеркнуть, что торговый оборот начинается не с договора купли-продажи, а с разнообразных действий по созданию сети торговых организаций, обеспечению их товарами, с подготовки кадров и решения многих других задач.

Можно говорить о соотношении коммерческого права с трудовым правом. Известно, что трудовое законодательство не регулирует специфические для торговли вопросы режима труда и отдыха работников, бригадной материальной ответственности за врученные работникам товарно-материальные ценности и др.

Таких примеров можно привести много. И это не упрек ни законодателям, ни авторам учебников по фундаментальным отраслям права. Ни те, ни другие не в состоянии вникнуть в специфику функционирования каждой отрасли экономики. Коммерческое право призвано учесть специфику внутренней торговли страны.

Коммерческое право, по мнению большинства ученых-юристов, не является самостоятельной отраслью права, ибо отношения, составляющие его предмет, являются одновременно предметом других отраслей права. В то же время коммерческое право, как уже отмечалось, имеет ряд особенностей в виде некоторых прямо указанных в законодательстве исключений из общих правил и в наличии ряда институтов, имеющих относительно самостоятельный юридический характер.

Поэтому предмет коммерческого права как комплексной отрасли юридической науки и учебной дисциплины включает исследование и изучение общего, что объединяет коммерческое право с гражданским правом и другими отраслями права, и особенного, что отличает нормы, институты, составляющие право на коммерческую деятельность.

• [1] Гражданское право Японии / Сакаэ Вагацума, Тору Ариидзуми; под ред. Р. О. Халфи-ной; пер. с японского В. В. Батуренко. В 2-х кн. Кн. 1. М.: Прогресс, 1983. С. 5—14.
• [2] Термин «коммерческое право» (commercial law), существующий в США, употребляетсяздесь в более узком смысле, чем в европейской юриспруденции, поскольку в законе отражены не все институты торгового права, а только те из них, которые связаны с обменом. Егосодержание составляют нормы о продаже товаров, об оборотных документах и др.
• [3] Гражданское право США (право торгового оборота) / пер. с англ. Ю. Э. Милитаре-вой, В. А. Дозорцева; под ред. Е. А. Флейшиц. М.: Иностранная литература, 1961. С. 3—10.
• [4] Albaladejo М. Compendio de Derecho Civil. Barcelona, 1983. P. 12.
• [5] Красько И. E. Актуальные проблемы советского хозяйственного права. Харьков: Вищашкола, 1976. С. 25.
• [6] Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового нрава. М.: Спартак, 1994. С. 28.
• [7] Коммерческое право России / под ред. Б. И. Путинского. М., 1999. С. 7—8.
• [8] Там же.
• [9] Гордон В. М. Система советского торгового права. Харьков, 1924. С. 6—7.
• [10] Гражданское право Японии. М.: Прогресс. 1983. С. 5.
• [11] Например, ст. 15 ГК говорит об упущенной выгоде, т. е. о недополученных доходах, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его правоне было нарушено.
• [12] Удынцев В. А. История обособления торгового право. Киев: Тип. Имп. Ун-та св. Владимира II. Т. Корчак-Повицкого, 1900. С. 105—122; Агарков М. М. Ценность частного права //Правоведение. 1992. № 1. С. 38.
• [13] Пугинский Б. И. Коммерческое право России: учебник. М.: Зерцало, 2005. С. 13—15.