Определение согласованных действий

Оно дается в статье 8 Закона о защите конкуренции. Одиннадцать-прим — это у нас сам запрет согласованных действий, а определение — восьмая статья Закона. Там написано довольно заковыристо, но то, что написано, сводится примерно к тому, о чем я вам рассказал. Что самое главное выудить из этого определения нужно для юристов? При каком условии вообще мыслимы согласованные действия? Мы говорим: «автобусники» берут расписание электричек и подстраиваются иод него. Что это значит? «Автобусники» владеют информацией о том, как будет вести себя другой хозяйствующий субъект, и выстраивают свое собственное поведение, основываясь на этом знании. Значит, самое главное условие, без которого согласованные действия немыслимы — это то, что сейчас называют информационной прозрачностью, открытостью или транспарентностью. Допустим, хозяйствующий субъект на своем сайте, в печатных органах или еще где-то рассказывает следующее: с 1 марта я собираюсь повысить цены на свою продукцию такую-то на 5%. Понятно, что адресовано это сообщение в первую очередь потенциальным покупателям. Но если доступ к соответствующему разделу сайта свободен, то ничто не мешает получить такой доступ и конкуренту. Конкурент посмотрел и сказал: ага, он собирается поднять цены с 1 марта на 5%! А чем мы хуже? Мы тоже хотим поднять цены и тоже — какое странное совпадение! — с 1 марта. И, разумеется, тоже на 5… хотя нет — на 4,5%! Он, понимаешь, будет продавать по более высоким ценам, а мы что же, так и будем жить на ценах, поднятых последний раз еще в августе прошлого года, — нехорошо. Он будет больше получать, чем мы? А мы что, рыжие, что ли? Но в то же время мы сделаем так, чтобы потребители предпочитали нас — смотрите, дескать, а мы не па 5% подняли цены, а только на 4,5! Мы не только не рыжие — мы еще и куда лучше их. Словом, «Покупайте наших слонов!».

Самое главное в согласованных действиях — элемент вот этой самой транспарентности — такое красивое слово сейчас есть. Если вы сами этот элемент создаете, рассказывая о том, что вы собираетесь сделать на рынке, как себя вести, то вы тем самым провоцируете кого-то из конкурентов на совершение согласованных с вами действий, позволяете им под вас подстроиться. После этого визит на Садовую Кудринскую, дом 11, в Федеральную антимонопольную службу вам гарантирован. Ну или в местный территориальный орган этой службы — зависит от того, на рынке какого масштаба вы работаете и, соответственно, совершаете согласованные действия. Это не означает, конечно, что надо закрыться и никому ничего не давать, не говорить… даже покупателям не говорить о своих ценах — естественно, нет. Хотя, кстати говоря, и с этой стороны тоже возможны утечки информации: как вы не обязывайте покупателей не разглашать условия договора, хранить его содержание в тайне, все равно покупатели могут раскрыть эту информацию и необязательно своим коллегам-покупателям. Они могут раскрыть эту информацию вашим коллегам — конкурентам. Они даже скорее всего так и сделают: придут на переговоры и скажут: а что это у вас цены такие высокие?! Как высокие?! А так — у этих-то низкие! Какие? А такие… Но одно дело, когда это, скажем так, выходит за ваши рамки независимо от тех усилий, которые вы приложили для того, чтобы этого не случилось, и уж тем более вопреки таким усилиям, и совсем другое — когда вы сами подали повод к этому. Это, конечно, нехорошо. Поэтому здесь должна быть некая разумная грань: рассказывать о том, что вы собираетесь сделать, и тем более делать это в присутствии конкурентов или так, чтобы им об этом стало известно, конечно не следует, ибо гем самым вы даете повод ФАС России к тому, чтобы обвинить себя в совершении согласованных действий. Интересно то, что — я еще раз это говорю, — что обвинению подвергаются обе стороны: не только тот, кто согласовал свои действия с кем-то, что естественно, но и тот, с кем действия согласовали! Казалось бы: а он-то тут при чем? Мало ли кто под меня будет подстраиваться! Извините, «при чем»: под вас никто бы не подстраивался бы, под вас нельзя было бы подстроиться. А подстроиться было бы нельзя, если бы вы на каждом углу не орали о том, как вы будете себя на рынке вести. В этом вы и виноваты, поэтому вас и пригласят на Садовую Кудринскую, дом 11. Объяснить, что к чему.

Вот такое интересное правонарушение, такой интересный подход. Конечно, речь может идти о каких-то объективных факторах, которые обусловливают совершение различными хозяйствующими субъектами тех или иных действий одновременно или почти одновременно, но эти объективные факторы лежат за рамками активности самих хозяйствующих субъектов. В этом случае говорить о согласованных действиях, конечно, не приходится. Классический пример: когда начинает идти дождик — все достают и раскрывают зонтики. Это согласованные действия? Я посмотрел, что кто-то открыл зонтик — ага! Дай-ка и я сейчас тоже открою. Разумеется, нет: я открываю зонтик не потому, что это сделал кто-то другой, а потому, что я не хочу промокнуть под дождем. Также и здесь: если случилось так, что все хозяйствующие субъекты стали поднимать цены на какие-нибудь импортные товары, то… То что? Ничего, пока мы не поймем причину, по которой это стало происходить. Допустим, что такой причиной стал рост курса доллара и падение курса рубля. Если так, то согласованных действий в этом видеть нельзя, поскольку понятно, что причиной синхронного поднятия цен на все виды импортных товаров стало отнюдь не стремление взаимовыгодно сообразовать свое поведение с действиями другого субъекта или субъектов, а стремление нивелировать последствия воздействия общего для всех коммерсантов-импортеров негативного фактора — девальвации национальной валюты. Но иногда непросто выделить причины совершения этих согласованных действий, и могут встретиться такие ситуации, когда согласованными действиями признается то, что скорее больше похоже на одновременное открытие зонтиков при начинающемся дожде.

Вообще я должен сказать, что Федеральная антимонопольная служба не очень любит статью про согласованные действия. Почему? Ну «скользкая» она, конечно, очень. «Скользкая» она и «тяжелая» для применения. Очень тяжело доказывать согласованные действия. С другой стороны, Федеральная антимонопольная служба не очень любит и статью про антиконкурентные соглашения. Почему? Да потому что не находится таких чудаков, которые… заключают «Анти-конкурентное соглашение». «Сторона один договорилась со стороной два, что они будут вытеснять конкурента…». Так, конечно, никто не делает, разумеется. Хотя… на одном из семинаров сотрудник антимонопольной службы рассказывал о следующем случае из середины 2000;х годов. В 2004 году они пришли с проверкой к одному хозяйствующему субъекту, стали просматривать различную его документацию и нашли среди прочего протокол заседания совета директоров, в котором черным, но белому было написано следующее. Ну, там, вопрос такой-то — утверждение бюджета, другой — направления развития, следующий вопрос — тоже какой-то стандартный, в общем, ничто не предвещало ничего необычного. И вдруг, пятый вопрос: «Об устранении конкурентов». «Главному бухгалтеру: оформить получение в банке денежной суммы один миллион рублей для финансирования мероприятий, но устранению конкурентов; службе безопасности — подыскать исполнителя». То есть там был уже не просто Закон о защите конкуренции, а конкретный Уголовный кодекс. Но все-таки такое встречается нечасто. Это, скорее, исключение из правила.