Верификация юридической позиции

После того как консультант выработал юридическую позицию по делу клиента, он должен ее верифицировать, т. е. проверить. Верификация юридической позиции проводится в целях определения ее эффективности.

Какая позиция по делу является эффективной? Эффективной следует считать ту позицию, которая имеет шесть основных качеств. Итак, юридическая позиция должна быть:

• 1) простой;
• 2) не противоречить здравому смыслу;
• 3) не противоречить нормативным правовым актам;
• 4) не противоречить доказательствам;
• 5) быть убедительной;
• 6) быть внутренне непротиворечивой.

Эффективная юридическая позиция должна быть простой, г. е. понятной любому человеку. Эффективная юридическая позиция не может быть сложной. Простота юридической позиции достигается путем воздержания от использования при ее формулировании длинных сложноподчиненных предложений, осложненных причастными или деепричастными оборотами, юридической терминологией из доктрины, не употребляемой в текстах цитируемых консультантом нормативных правовых актов. Кроме того, простая юридическая позиция — это логически выстроенная позиция: недостатки в логике изложения позиции всегда осложняют ее восприятие. Как показывает практика авторов настоящего учебника, сложная юридическая позиция — признак некачественного анализа дела; сложность позиции свидетельствует о том, что консультант не разобрался в деле клиента (как правило, не установил точно подлежащие применению нормы права) и поторопился с выработкой позиции по нему.

Эффективная юридическая позиция не должна противоречить здравому смыслу, т. е. существующей научной системе представлений о реальности. В этом плане консультанту следует обратить внимание на то, что в некоторых случаях попытки выставить клиента в выгодном с точки зрения права свете могут привести консультанта к формулированию аргументов, которые едва ли будут восприняты судом и противоположной стороной всерьез.

Эффективная юридическая позиция не должна противоречить нормативным правовым актам. Особое внимание здесь следует обратить на случаи, когда к спорным отношениям с участием клиента подлежит применению международный договор — терминология международных договоров, как правило, не проста для восприятия, а при выяснении возможности их прямого действия в России консультанту потребуется установить, выполнены ли все условия для такого действия. Некачественная работа в этом направлении может привести к выработке юридической позиции, не соответствующей нормативно-правовому регулированию. Противоречащая нормативно-правовым актам юридическая позиция будет легко опровергнута противоположной стороной спора или судом, и права клиента могут оказаться не защищенными.

При проверке юридической позиции по этому критерию консультанту необходимо вновь не только сверить обстоятельства дела с нормативноправовым регулированием, по и обратиться к судебной практике, а в случае необходимости — к доктрине п иным источникам — для прояснения того, как конкретные нормы права работают на практике.

Эффективная юридическая позиция не должна противоречить доказательствам. Это касается как тех доказательств, па которых она основана, так и тех, которые может предъявить в суде противоположная сторона. Непротиворечив юридической позиции последним достигается путем выработки контраргументации либо путем предъявления в суде доказательства, нейтрализующего доказательство противоположной стороны, которому изначально противоречила юридическая позиция. В противном случае юридическая позиция будет казаться со стороны не соответствующей действительности полностью или в части и не вызывать необходимого доверия к позиции клиента со стороны судьи.

При верификации юридической позиции по этому критерию консультанту необходимо также еще раз внимательно проанализировать доказательства на предмет точности отражения в юридической позиции сведений, которые этими доказательствами подтверждаются.

Эффективная юридическая позиция должна быть убедительной, т. е. ее формулировка должна возбуждать желание у окружающих поверить в ту историю, которую она описывает. Соответствие юридической позиции пяти остальным качествам, кроме данного, во многом обеспечивает ее убедительность.

Эффективная юридическая позиция должна быть внутренне непротиворечивой. Так, например, утверждение в одной из ее частей о том, что право собственности клиента на данное жилое помещение было нарушено, не может сопровождаться утверждением в другой из ее частей о том, что право собственности клиента на данное жилое помещение «скорее всего, нарушено не было».

Итак, консультант закончил верифицировать юридическую позицию, но критериям ее эффективности. Следующий шаг — целостная проверка юридической позиции на предмет:

• — ее соответствия интересам клиента;
• — рисков, которые она порождает для клиента;
• — юридического и социального результата, к которому может привести ее реализация.

Несмотря на то что консультант в ходе работы по делу вырабатывал юридическую позицию с опорой на клиента, после формулирования юридической позиции ему необходимо еще раз проанализировать ситуацию клиента на предмет того, соответствует ли выработанная консультантом юридическая позиция его интересам. Консультант проводит проверку путем обращения к запросу клиента, повторному анализу ожиданий клиента от юридической консультации и истории, рассказанной клиентом, и соотносит их с выработанной юридической позиций на предмет того, не содержит ли последняя положений, не соответствующих интересам клиента. При необходимости консультант корректирует выработанную юридическую позицию.

Проверка рисков, порождаемых юридической позицией для клиента — следующий шаг в процессе ее верификации. Консультант проверяет юридическую позицию на предмет рисков ее неэффективности, которые могут заключаться не только в том, что юридическая позиция клиента будет разрушена аргументами противоположной стороны, по и в том, что отдельные положения юридической позиции могут привести к менее благоприятному исходу дела, чем тот, к которому они бы привели, если бы консультант изменил формулировки, или вовсе свести его на нет.

Пример Неправильная формулировка исковых требований может привести к отказу в их удовлетворении. Или заявленное в претензии требование о передаче оплаченного товара в установленный клиентом новый срок в соответствии с и. 2 ст. 23.1 Закона РФ «О защите прав потребителей» скорее всего окажется неэффективным, если по инициативе продавца срок передачи товара покупателю уже неоднократно переносился.

Проверка юридического и социального результата, к которому может привести реализация юридической позиции по делу, — еще один шаг по ее верификации. Этот критерий верификации тесно связан с таким критерием проверки, как соответствие интересам клиента, ведь конечный интерес клиента — это наступление определенных юридических и (или) социальных последствий разрешения дела. Проверка по данному критерию проводится путем мысленного моделирования консультантом вышеуказанных последствий в свете ситуации, описанной клиентом, и сопоставление получившегося результата с интересами клиента. Если этот результат и интересы клиента совпадают, юридическая позиция выработана верно. Если у консультанта есть сомнения в том, что реализация данной юридической позиции приведет к желанному клиентом юридическому и (или) социальному результату, ему целесообразно, в зависимости от ситуации, либо скорректировать юридическую позицию, либо, если консультант не уверен в подлинности интереса клиента, уточнить у клиента, действительно ли он желает наступления определенных последствий.

Верификация юридической позиции завершает работу консультанта по ее конструированию, и теперь он может структурно зафиксировать выработанную позицию в плане консультации и в документах правового характера, предназначенных для клиента.