Заключение договоров (п. 587-593)

• 587. Технология преддоговорного процесса. Заключение договора — результат процесса согласования его существенных условий, который может иметь две формы, или технологии. Так, условия договора могут вырабатываться и согласовываться либо все сразу — одновременно или одномоментно — или же последовательно, шаг за шагом. Исторически первым и, видимо, оттого наиболее известным, хорошо описанным в литературе и даже урегулированным в законодательстве (например, в ст. 435—443 ГК) является процесс одномоментного {одновременного) согласования условий договора^[1][2]. Напротив, для относительно позднего исторического этапа развития договорных отношений, для случаев нетипичных и сложных, подвергнутых нормативному регулированию в незначительной степени или не подвергнутых вовсе, характерно применение последовательной преддоговорной технологии, находящей свое выражение в документах переписки или в длительных переговорных процессах.
• 587 Г Преддоговорная ответственность. Применение любой преддоговорной технологии осуществляется на страх и риск частного лица, ее применяющего (см. п. 1 ст. 434.1 ГК). Тем не менее недобросовестное преддоговорное поведение может стать основанием обвинения в совершении гражданского правонарушения особого типа, влекущего применение так называемой преддоговорной ответственности. Пункты 2, 4 вновь введенной в ГК ст. 434.1 предусматривают три формы подобных действий, а именно: (1) «…предоставление… неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны»; (2) «…внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора»; (3) нарушение обязанности сохранения конфиденциальности информации, полученной от другой стороны в ходе переговоров. Пункт 3 указанной статьи обязывает к возмещению преддоговорных убытков также лиц, которые (4) недобросовестно ведут переговоры, т. е. не прерывают таковые, а, напротив, вступают в них и их продолжают, но намерения достичь соглашения не имеют. И, наконец, последним основанием привлечения к преддоговорной ответственности может стать (5) нарушение соглашения о порядке ведения переговоров, если оно было заключено (п. 5).
• 588. Договоры присутствующих и между отсутствующими. В зависимости от того, воспринимают ли участники преддоговорного процесса акты изъявления воли друг друга непосредственно (немедленно) по их совершении (изъявлении) или же между актом изъявления воли и актом ее восприятия имеется некий временной промежуток, в течение которого воля изъявлена, но не воспринята, различают случаи заключения договоров (1) между присутствующими и (2) между отсутствующими. Расстояние, разделяющее договаривающиеся стороны, не имеет значения: так, если контрагенты могут реагировать на волеизъявления друг друга немедленно (например, с помощью средств телефонной или радиосвязи), то речь идет о заключении договора между присутствующими; однако любой временной интервал между актами изъявления и восприятия воли (реакции на акт ее изъявления), достаточный для того, чтобы при нормальном течении гражданской жизни в него могло вторгнуться обстоятельство, способное привести к изменению воли, искажению актов ее изъявления либо восприятия, превращает процедуру в заключение договора между отсутствующими.
• 589. Преддоговорные техники. Классификация договоров по технологии преддоговорного процесса (п. 587) не тождественна их классификации по условиям заключения (п. 588): не все, что согласуется одномоментно, согласуется между отсутствующими, а постепенно — между присутствующими; нет и обратной зависимости. Сочетания типов преддоговорных технологий с типами условий их применения дают четыре типа преддоговорных техник:

Кроме того, на практике довольно часто применяются такие преддоговорные техники, которые можно назвать смешанными: за обменом отсутствующих партнеров письмами следует раунд очных переговоров с подписанием меморандума; после стороны вновь обращаются к переписке и т. д.

• 590. Единовременное согласование условий договора путем оферты и акцепта. Воли двух отсутствующих сторон на заключение договора изъявляются: (1) в акте, которым инициируется преддоговорный процесс, — предложении о заключении договора, именуемом в нашем законодательстве офертой (п. 2 ст. 432, ст. 435 ГК); (2) в акте принятия такого предложения, или акцепте (п. 2 ст. 432, ст. 438). Тот, кто сделал оферту, называется оферентом?; тот, кто ее принял (акцептовал), — акцептантом. Предложение признается офертой, если оно (а) адресовано одному или нескольким конкретным лицам; (б) достаточно определенно выражает намерение оферента заключить договор определенного типа и (в) содержания, т. е. содержит предложения по существенным условиям договора (п. 1 и 2 ст. 435). С момента получения оферты ее адресатом она связывает оферента перспективой своего возможного акцепта в течение установленного ею или разумного, по обстоятельствам дела, срока (п. 2 ст. 435). Акт принятия оферты, дабы считаться акцептом, должен быть «зеркален» оферте, т. е. (а) полным, (б) безоговорочным (ст. 443) и (в) адресованным оференту. Акцепт неполный или с оговорками считается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Оферта и акцепт могут быть выражены как в устной, так и в письменной форме, а акцепт — еще и конклюдентными действиями (и. 3 ст. 438), или даже путем молчания в течение времени, достаточного для отказа от акцепта (п. 2 ст. 438).
• 591. Публичные предложения. Лица, реализующие товары, выполняющие работы и оказывающие услуги на основании публичных договоров, обращаются с предложением о заключении таких договоров к неопределенному кругу лиц, или к публике. Такие предложения называются публичными офертами. Публичная оферта, как и собственно оферта, должна содержать все существенные условия договора, но адресуется неопределенному кругу лиц и выражает волю оферента заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). Публичная оферта может быть во всякий момент времени отозвана, если возможность заключения договора отпадает по не зависящим от оферента причинам¹. Ни ГК, ни иные нормативные акты особенностей принятия (акцепта) именно публичной оферты специально не регулируют. Это значит, что ее принятие осуществляется по правилам, установленным для акцепта оферты (ст. 438—443)^[3][4].

• 592. Торги (закупки) как способ заключения договора. Торги — это процесс выбора их организатором наилучшего контрагента для будущего договора. С помощью торгов можно подобрать контрагента для любого договора (не исключая даже дарения); более того, законодательством могут быть установлены случаи заключения определенных договоров только по итогам торгов¹ (п. 1 и 3 ст. 447, п. 7 ст. 448 ГК). В зависимости от условий определения победителя различают торги -аукционы, критерием победы на которых является наиболее выгодная для организатора цена, и торги-конкурсы, по итогам которых выигравшим признается лицо, предложившее наилучшие неценовые (или, во всяком случае, не только ценовые) условия будущего договора (п. 4 ст. 447). Пункт 1 ст. 448 по кругу лиц, приглашенных на торги, различает торги открытые (публичные) и закрытые {частные). Торги, завершившиеся определением победителя, создают для этого последнего и для организатора торгов встречные обязательства по заключению договора, право заключения которого было предметом торгов (п. 1 ст. 447, п. 5 и 6 ст. 448).
• 593. Особенности заключения обязательных договоров^[5][6]. Стремясь обеспечить фактическую неизбежность заключения договоров, обязательных для заключения юридически, законодатель наделил решение суда о понуждении к заключению обязательного для ответчика договора преобразовательным эффектом, т. е. предусмотрел, что такое решение, по сути, заменяет собой сам договор^[7] (см. нормы абз. 2 п. 3 ст. 426 и п. 5 ст. 429 ГК, отсылающие к п. 4 ст. 445, а также абз. 2 п. 5 ст. 448, содержащий, по сути, то же правило, что и п. 4 ст. 445). Затем тот, кто уклоняется от заключения обязательного договора, обязан возместить убытки, причиненные таким образом другой стороне (там же). Далее, разногласия по условиям обязательного к заключению договора могут быть переданы на разрешение суда (ст. 446); наконец, законодательство до известной меры определяет регулятивную процедуру заключения договора в обязательном порядке (п. 1—4 ст. 445, п. 6 ст. 448, 507).

• [1] Впрочем, нельзя сказать, что третье лицо становится «полноценным» кредитором созданного для него правоотношения; так, например, распорядиться созданным для него правомоно может далеко не всегда. Эта особенность отразилась даже в наименовании третьего лица, которое повсеместно называется бенефициаром (выгодоприобретателем) и почти никогда —кредитором; объясняется же эта особенность соображениями законодательной заботыоб интересе не только третьего лица, но и того участника договора, который выговорилдля него особое по договору право: ои-то ведь явно не просто так это сделал — из какого-тосвоего собственного интереса исходил.
• [2] Так, одна сторона, прежде чем инициировать договор, формулирует свои предложения, но всем необходимым (с ее точки зрения) условиям договора и доводит его до сведения второй стороны (делает оферту), которая, получив такие предложения, либо целикомих принимает (акцептует), либо целиком их отвергает (отказывает в акцепте), либо, наконец, выступает с иным (встречным) предложением (отказывает в акцепте полученной офертыи делает новую), перехватывая роль инициатора договора, и т. д.
• [3] Например, при полной распродаже магазином того или иного товара, при занятии всехмест на определенный поезд дальнего следования, по отъезду последнего из числа, находившихся на стоянке свободных такси и т. п.
• [4] От публичной оферты нужно отличать хотя и публичные (адресованные неопределенному кругу лиц), по не содержащие всех существенных условий договора предложения. Ониназываются рекламой. Мыслимы также публичные предложения, хотя и содержащие существенные условия будущих договоров, но сделанные таким образом, что не предполагаютих заключения с любым отозвавшимся (таковы, например, газетное объявление о продажеавтомобиля или покупке квартиры, объявление о конкурсе на право заключения договораи т.и.). Предложения обоих этих типов не обязывают лиц, их сделавших, к заключению договора и рассматриваются лишь как приглашения делать оферты (вызов на переговоры).
• [5] Таковы, в частности, договоры купли-продажи заложенного имущества, имуществадолжника, реализуемого в рамках обращения взыскания; договоры о нераспределенномимуществе государственных и муниципальных образований, в том числе о размещенииих финансовых средств (см. ст. 17.1 и 18 Федерального закона «О защите конкуренции»);о закупках товаров (работ, услуг) для государственных и муниципальных нужд (см. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»); договоры, исполняемые за счет средств, предоставленных в той или иной форме государством, а такжелицами, осуществляющими деятельность в регулируемых государством сферах (см. Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельнымивидами юридических лиц»), и некоторые другие.
• [6] О круге таковых — см. и. 570 и 5701 Учебника.
• [7] Ничего экстраординарного в этом нет — напротив, все логично и последовательно. Во всяком случае, именно такую — преобразовательную — роль судебный акт всегда имелв делах об изменении и расторжении договоров (см. п. 3 ст. 453 ГК), а также о признаниитаковых недействительными (п. 1 ст. 166, п. 1 и 3 ст. 167). Если и находить в этой ситуациичто-то удивительное, так это только то, что преобразовательный эффект судебные решенияо заключении договоров приобрели совсем недавно, а именно — с 1 июня 2015 г.