Понятие «иностранные инвестиции» и понятие «иностранный инвестор» по российскому законодательству

Понятия «иностранные инвестиции» и «иностранный инвестор» вводятся в российское законодательство различными федеральными законами и международными договорами. Если международным договором предусмотрено иное понятие «иностранные инвестиции» нежели федеральным законом, то применяется понятие, сформулированное международным актом. В некоторых случаях международные акты при определении понятия «иностранные инвестиции» делают отсылку к внутреннему законодательству государства, принимающего инвестиции. В отдельных случаях «внутренние» инвестиционные законы при определении понятия «иностранные инвестиции» делают отсылку к «профильному» закону — Закону об иностранных инвестициях.

В соответствии с ним под иностранными инвестициями понимаются вложения иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Такой же подход к пониманию инвестиций имеет место и в некоторых международных двусторонних соглашениях, заключаемых Российской Федерацией. Так, в соответствии с Соглашением между Правительством Российской Федерации и Кабинетом Министров Украины о поощрении и взаимной защите инвестиций (заключено в Москве 27.11.1998)^[1] термин «инвестиции» означает все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, которые вкладываются инвестором одной договаривающейся стороны на территории другой договаривающейся стороны в соответствии с ее законодательством, и в частности:

• а) движимое и недвижимое имущество, а также соответствующие имущественные права;
• б) денежные средства, а также ценные бумаги, обязательства, вклады и другие формы участия;
• в) права интеллектуальной собственности, включая авторские и смежные права, товарные знаки, права на изобретения, промышленные образцы, модели, а также технологические процессы и ноу-хау;
• г) права на осуществление хозяйственной деятельности, включая права на разведку, разработку и эксплуатацию природных ресурсов.

При толковании различных законодательных дефиниций «инвестиции», в частности при сравнении этих понятий в Законе об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений и Законе об иностранных инвестициях, можно выявить разный подход: первый закон понимает «инвестиции» как объект (то, что вкладывается инвестором), а второй — как процесс (действия по вложению).

Указанная несогласованность законодательных формулировок отмечается и в юридической литературе^[2].

Некоторыми авторами отмечается отсутствие в легальном понятии иностранной инвестиции указания на цель — получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта. Однако в законе подчеркивается, что это вложение капитала в объекты предпринимательской деятельности, следовательно, получение прибыли как цель инвестиций очевидна^[3].

Итак, значение понятия «иностранные инвестиции» состоит в том, что определенный капитал (иностранные инвестиции) наделяется страной-реципиентом соответствующим правовым режимом, что может быть связано как с экономическими льготами, так и с ограничениями, а также защитой иностранного инвестора^[4].

В зависимости от цели вложений можно выделить прямые инвестиции, под которыми законодатель понимает приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разд. XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС, таможенной стоимостью не менее 1 млн руб. (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

С понятием «иностранные инвестиции» связано понятие «иностранный инвестор».

Под иностранными инвесторами по российскому законодательству понимаются:

• 1) иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;
• 4

• 2) иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;
• 3) иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;
• 4) лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;
• 5) международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории РФ;
• 6) иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

В указанное определение Федеральным законом от 31.05.2018 № 122-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части уточнения понятия „иностранный инвестор“» были внесены уточнения. Иностранные организации, находящиеся под контролем российских граждан и (или) российских юридических лиц, и иностранные граждане, имеющие гражданство Российской Федерации, были исключены из числа лиц, на которых распространяется понятие «иностранный инвестор».

Правовой статус иностранного юридического лица определяется на основе личного закона юридического лица¹. На основании личного статута решаются и иные вопросы, определяющие правовое положение юридического лица. Основные вопросы, решаемые на основе личного статута юридического лица, содержатся в п. 2 ст. 1202 ГК РФ. К их числу относятся вопросы, связанные с правовой формой юридического лица (требование к его наименованию, регистрации, минимальному уставному капиталу), созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица, правопреемством, содержанием правоспособности.

Согласно п. 2 ст. 1202 ГК РФ личный статут определяет также порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; внутренние отношения компании, включая отношения юридического лица с его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам; вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам^[5].

Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории РФ, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.

Однако следует иметь в виду, что в специальном законодательстве могут содержаться специальные определения понятия «иностранный инвестор», «иностранное юридическое лицо». Например, в ст. 6 Закона об организации страхового дела указано, что иностранными инвесторами признаются иностранные организации, имеющие право осуществлять в порядке и на условиях, которые установлены законодательством РФ, инвестиции на территории РФ в уставный капитал страховой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ.

В ст. 11 НК РФ используется несколько иной термин:

• — иностранные организации^[6], под которыми понимаются иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории РФ;
• — иностранная структура без образования юридического лица — организационная форма, созданная в соответствии с законодательством иностранного государства (территории) без образования юридического лица (в частности, фонд, партнерство, товарищество, траст, иная форма осуществления коллективных инвестиций и (или) доверительного управления), которая в соответствии со своим личным законом вправе осуществлять деятельность, направленную на извлечение дохода (прибыли) в интересах своих участников (пайщиков, доверителей или иных лиц) либо иных бенефициаров;
• — иностранные финансовые посредники — иностранные фондовые биржи и иностранные депозитарно-клиринговые организации, включенные в перечень, утверждаемый ЦБ РФ по согласованию с Минфином России.

В Законе о валютном регулировании и валютном контроле используется термин «нерезиденты», которым в том числе охватываются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ; организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории РФ; межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации.

Таким образом, при отнесении конкретного субъекта к иностранному инвестору необходимо принимать во внимание характер возникающих отношений и наличие специального законодательства, в котором в отношении иностранного инвестора может быть использована иная терминология.

• [1] См. также: Соглашение между Правительством Российской Федерации и Кабинетом Министров Украины о внесении изменений в Соглашение между ПравительствомРоссийской Федерации и Правительством Украины о безвизовых поездках гражданРоссийской Федерации и Украины (Москва, 16.01.1997; с изменениями от 2 и 20 февраля 2007 г.).
• [2] См.: Красноухова Е. А. Инвестиционные споры в практике арбитражных судов //Комментарий практики рассмотрения экономических споров (судебно-арбитражнойпрактики). Вып. 22 / А. В. Алтухов, О. А. Беляева, Н. А. Бортникова [и др.]; отв. ред.В. Ф. Яковлев. М.: ИЗиСП, ИНФРА-М, 2017. С. 12А—125; Гришаев С. П. Правовой режимнедвижимого имущества // СПС «КонсультантПлюс», 2007.
• [3] См.: Предпринимательское право: правовое сопровождение бизнеса: учебник длямагистров / отв. ред. И. В. Ершова. М.: Проспект, 2017 (автор главы — Г. Д. Отнюкова).
• [4] См.: Вознесенская Н. Н. Современное понятие «иностранные инвестиции» //Закон. 2012. № 5. С. 167—168.
• [5] В п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 № 23 отмечается, что установление юридического статуса и наличия права на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности участника процесса, а такжеполномочий его представителя обусловлено необходимостью установления правоспособности и дееспособности соответствующего субъекта на основании норм материального права. Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, какправило, выпиской из официального торгового реестра страны происхождения. Крометого, он может подтверждаться иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения, регистрации, основного места осуществления предпринимательской деятельности, гражданства или места жительства иностранного лица. При установлении юридического статуса иностранного лица суд может также принимать во внимание открытуюинформацию в сети Интернет, размещенную на официальных сайтах уполномоченныхиностранных органов по регистрации юридических лиц и содержащую сведения о регистрации юридических лиц.
• [6] Конституционный Суд РФ указал, что в налоговом регулировании иностранныеорганизации рассматриваются как особые субъекты права, поскольку полномочия государства по взиманию с них налогов наряду со специальными положениями российскогозаконодательства о налогах и сборах регулируются также соответствующими международными налоговыми соглашениями с рядом стран, а возможные меры по налоговомуконтролю и взысканию налоговых платежей ограничены территорией РФ и компетенцией налоговых органов. В связи с этим в НК РФ предусмотрен особый порядок исполнения иностранными организациями налоговой обязанности, который обладает спецификой применительно к конкретному налогу. См.: Определение КонституционногоСуда РФ от 24.11.2016 № 2518−0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы иностранной организации „ЭРИЭЛЛ ГМБХ“ на нарушение конституционных прав и свободабзацем вторым пункта 2 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации».