Виды форм права

Формы права тесным образом связаны с его содержанием (форма и содержание — это аспекты единого явления — права). Содержание права непосредственно обусловлено экономическими и политическими, нравственными и иными обстоятельствами общественной жизни. Форма права довольно консервативна. Но и в самые, казалось бы, совершенные формы права можно облечь довольно архаичные по своей природе нормативные предписания. Например, Уголовный Кодекс Ирана (принят Комитетом юстиции Собрания исламского совета в августе 1982 г.) содержит такие виды средневековых наказаний, как побитие камнями, отсечение частей тела, выкалывание глаз, вырывание ноздрей.

Таким образом, вопросы о содержании и форме права, их соотношении нельзя решать чисто умозрительно, только с философских позиций. В каждой правовой семье к этой проблеме нужно подходить конкретно-исторически, с учетом всех существующих материальных, духовных, юридических и иных источников права.

Кратко рассмотрим особенности некоторых формально-юридических источников права (далее — форм права). Уже в системе рабовладельческого общества формы права отличались значительной сложностью и многообразием. Так, во II в. римский юрист Гай в своих «Институциях» писал, что «гражданское право римского народа состоит из законов, решений плебеев, постановлений сената, указов императоров, эдиктов магистратов и из ответов правоведов… Ответы правоведов — это мнения и суждения юристов, которым было позволено устанавливать и творить право»^[1].

1. Исторически первой формой права считается правовой обычай. Обычай — это вошедшее в привычку людей в силу многократного использования определенное общеобязательное требование к поведению людей. «Обычай правомочен по той простой причине, что общепринят, — в этом смысл его таинственной власти», — писал Б. Паскаль^[2]. Поэтому не случайно то, что многие обычаи и традиции бывают сильнее существующих законов и других нормативных правовых актов.

Правовым обычай становится в тех случаях, когда определенный компетентный (правотворческий, судебный или иной) орган придает ему общеобязательное значение. Так, в ст. 19 ГК РФ 1994 г. указано, что «гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая» (см. также ст. 5 ГК РФ).

Однако, обычай, включенный в содержание нормативного акта в качестве его составной части, не может рассматриваться в виде самостоятельной формы права (видимо можно говорить о смешанном формально-юридическом источнике). Многие дошедшие до нас известные «нормативные акты» прошлого (Законы Ману, Салическая правда и др.) по сути своей представляют обычное право, результат обобщения и изложения разнообразных обычаев.

Во многих африканских странах правовые обычаи используются в виде основных или субсидиарных формально-юридических источников права при регулировании семейных, имущественных и иных отношений.

2. Во многих странах первоначальный этап возникновения права связан с судебной практикой, когда она выступала не только в качестве источника, но и формы права. В англо-саксонской же правовой семье до сих пор одной из важнейших, официально признанных форм права является судебный прецедент. Это, как правило, решение, вынесенное по конкретному делу высшими судами (например, палатой лордов или апелляционным судом в Англии), которое становится обязательным при рассмотрении аналогичных дел.

Хотелось бы также обратить внимание на то, что даже в тех странах, где официально не признается роль судебных прецедентов, решения вышестоящих судебных инстанций выступают в качестве самостоятельной формы права. Какие бы дискуссии ни велись, например, по поводу юридической природы постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации, анализ его руководящих разъяснений показывает, что нередко под видом толкования данные постановления вносят изменения в правовое регулирование, содержат юридические нормы и иные нормативно-правовые предписания^[3]. Правоизменяющую и правопрекращающую природу постановлений Конституционного Суда РФ вообще никто не ставит под сомнение.

В связи с тем, что обязанностью судей в романо-германской правовой семье является отправление правосудия, а не издание законов (judicis est jus dicere non dare), естественно, возникает противоречие между официальным и реальным значением судебной практики в правовом регулировании общественных отношений. Поэтому, пытаясь как-то разрешить это противоречие, советские и российские ученые-юристы издавна представляли результаты судебной практики в виде своеобразных обычаев и образцов, правовых позиций и правоположений.

В современных условиях в судебной практике Франции, Италии и ряда других стран романо-германской системы возрастает также роль правовой доктрины. Так, известный французский ученый Р. Леже пишет, что в Германии и Франции «постоянно ссылаются на теоретиков права во время судебных прений и даже в самих судебных решениях приводят их цитаты»^[4].

В мусульманской правовой системе определенные судебные решения (например, кийяс), подкрепленные ссылками на волю Аллаха, Коран и Сунну, также выступают в качестве самостоятельной формы права.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что во все времена, во всех правовых системах в большей или меньшей степени, всегда была действенной формула «cursus curiae est lex curiae» (практика суда есть закон для него). Но так как в «орбиту» судебных решений попадают граждане (подданные), организации и другие субъекты права, эта формула имеет более широкое толкование.

3. «Договорное право» (lex contractus) составляют нормативно-правовые договоры. Это такие официальные акты-документы, в которых по согласованию компетентных на то субъектов (consensus facit jus — согласие творит право) закрепляются нормативно-правовые предписания и устанавливаются взаимные права и обязанности по их реализации.

Примерами данной формы права являются договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между органами власти Российской Федерации и ее субъектов, а также коллективные договоры между профсоюзами и работодателями.

• 4. Самостоятельной формой права выступала и выступает юридическая доктрина. В различные исторические эпохи эта форма выражалась в виде правовых учений отдельных юристов, права принятых в науке мнений (communis doctorum opinio), права юридической экспертизы (respousa), общего мнения ученых (communis opinio doctorum). Например, в 426 г. Феодосий II и Валентиниан III издали даже специальный акт «об обязательном руководстве взглядами корифеев юриспруденции»^[5]. В настоящее время, как мы уже отмечали, почти во всех странах возрастает роль доктринального права как формальноюридического источника.
• 5. Своеобразной формой права в азиатских, африканских и некоторых арабских странах выступают программно-политические документы, которые принимаются высшими и местными партийными органами и объявляются общеобязательными для всего населения.
• 6. Среди разнообразных форм права огромное значение во всех правовых системах отводится нормативным правовым актам. Очень часто они определяются как государственные акты нормативного характера или акты правотворчества, исходящие из компетентного государственного органа и содержащие нормы права.

Признак «государственный» присущ не всем нормативным правовым актам. Во многих правовых семьях большое распространение получили нормативные акты негосударственных организаций. Например, положения о представительствах и филиалах, персонале, правила внутреннего трудового распорядка издают частные фирмы и объединения. Много нормативных правовых актов принимают профсоюзы, органы местного самоуправления^[6].

Поэтому под нормативным правовым актом следует понимать официальный акт-документ компетентного государственного и (или) негосударственного органа, устанавливающий (изменяющий, отменяющий) нормативно-правовые предписания (подробнее см. гл. 13).

7. Своеобразной формой права выступают смешанные юридические (квазинормативные) акты и договоры^[7]. К ним также можно отнести религиозно-правовые формы, которые играли значительную роль в рабовладельческом и феодальном обществе. В настоящее время они выступают одной из ведущих форм в религиозно-философских системах права. В связи с расширением пространственных границ влияния ислама и с усилением разнообразных течений исламского фундаментализма в различных регионах мира, роль этих форм права значительно возрастает.

Смешанными следует считать партийно-государственные акты. В нашей стране в свое время широкое распространение получили совместные постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР, ЦК КПСС и Президиума Верховного Совета СССР, Совета министров СССР и ВЦСПС. Не утратили своего значения партийно-государственные акты в ряде государств Африки и Латинской Америки.

Мы уже отмечали, что многие нормативные акты в рабовладельческом и феодальном обществе включали в свое содержание не только новые нормативно-правовые предписания, но и обычаи. Если в подготовке этих актов участвовали еще ученые-юристы и судьи, то форма выражения права получалась довольно оригинальной. Например, Кутюмы Бовези, подготовленные одним из крупнейших средневековых юристов — Филлипом Бомануаром (1247—1295 гг.), представляют собой собрание нормативноправовых предписаний (норм права), существенно переработанных автором общих для всей Франции кутюмов (от франц. coutume — обычай), и изложение обычного права графства Бове.

Во многих странах издаются юридические акты, содержащие одновременно нормативные и индивидуальные предписания. Примером могут служить уставы и учредительные договоры акционерных обществ и иных организаций.

В заключение необходимо отметить, что право любой страны представляет органическое единство его юридического содержания (норм и принципов права, других нормативно-правовых предписаний) и внешних форм выражения (формально-юридических источников). Не всегда это диалектическое единство отражается учеными-юристами в разнообразных определениях понятиями права.

• [1] См.: Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. М., 1984.С. 53—54.
• [2] См.: Суждения и афоризмы. М., 1990. С. 221.
• [3] Библиографию и содержание дискуссии о необходимости существования прецедентного права в России см.: Марченко М. Н. Источники права. М., 2009; Гук П. Судебное нормотворчество: теория и практика. Saarbrucken, 2012.
• [4] Леже Р. Великие правовые системы современности. С. 78—79.
• [5] См.: Претерский И. С. Дигесты Юстиниана. М., 1956. С. 17.
• [6] См.: Баранов В. М., Леонтенков А. В. Муниципальные правовые акты в системеисточников российского права. Н. Новгород, 2006.
• [7] См. подробнее: Кивлянок Т. В. Интерпретационные и правореализующие элементыв нормативных правовых актах: дис. … канд. юрид. наук. Ярославль, 2004; Ее же. Смешанные правовые акты: монография. Владимир, 2007; Акифьева И. В. Смешанныеправовые договоры: дис. … канд. юрид. наук. Ярославль, 2011.