Юридическая техника. 
Правотворчество

В результате изучения данной главы обучающийся будет: знать

• • историю развития юридической техники;
• • основные положения и правила юридической техники, необходимые для успешного выполнения юридической работы;

уметь

• решать практические задачи по составлению, толкованию и систематизации правовых документов;

владеть

• навыками и приемами юридической техники.

История развития юридической техники

История права свидетельствует о том, что правила юридической техники не создавались законодателями или судьями заранее, опережая социальную реальность, а формировались лишь в процессе осуществления практической юридической деятельности — методом проб и ошибок. Совершим небольшой исторический экскурс и рассмотрим, как развивалась правотворческая и правоприменительная юридическая техника на разных стадиях развития права.

Первую из них можно назвать стадией права древнего общества или стадией архаичного права (синонимы — «народное право», «варварское право»). С позиций цивилизационного подхода к истории очень трудно назвать хронологические рамки этого этапа, который начинается еще в недрах первобытнообщинного общества — в эпоху образования нротогосударств. В Западной Европе архаичное право зародилось уже после падения Западной Римской империи (конец V — VI в. н.э.). Для восточных славян оно наступило позднее.

Особенностями этого этапа является то, что нормы человеческого общежития имеют локальный, местный характер (у каждого племени своя система норм), вырабатываются «снизу», самим народом, и чаще всего принимают характер обычаев.

Обычаи — правила поведения, сложившиеся на протяжении жизни многих поколений и ставшие всеобщими в результате многократного повторения.

Но в эпоху протогосударств эти обычаи начинают охраняться не самим обществом, как раньше, а выделяемыми из его рядов «управленцами» — жрецами, старейшинами, вождями, дружинниками. Данное обстоятельство и переводит просто «обычаи» в разряд правовых обычаев. Таким образом, появляется обычное право.

Правила законодательной техники, пусть немногочисленные и простые, возникли вместе с первыми законами. Практика применения норм права тоже не отличалась сложностью, и приемы правоприменительной техники формировались непосредственно в процессе ее осуществления.

Архаичное право имело преимущественно устный характер. Это «мир» неписаных правил, устно передаваемых из поколения в поколение, в виде преданий, рассказов о разрешенных казусах, в форме юридических по содержанию пословиц и поговорок, а также в виде конклюдентных действий. Примеры письменных источников права немногочисленны и являются исключениями из общего ряда.

Для Древней Руси первым писаным законодательным актом стала «Русская правда». Правовой материал в ней не имел рубрикации (нумерацию статей в этом документе исследователи ввели для удобства уже в XX в.). Но в «Русской правде» мы находим заголовки правовых текстов («Об убийстве», «О челяди», «О своде», «О закупе» и т. п.), что для XI в. было большим достижением. Самым же значительным шагом вперед с точки зрения законодательной техники следует считать нормативное построение предложений в тексте, где можно усмотреть гипотезу (выражается словом «аще», соответствующему современному «если») и диспозицию (выражается словом «то»). Если говорить о терминах, то при преобладании бытовых слов все же изредка встречаются и специфические юридические термины (например, «истец»).

Архаичное право имело казуистический характер. Оно формировалось в результате разрешения отдельных конфликтных случаев (казусов), причем довольно простых по содержанию. Это явно просматривается в первых правовых письменных источниках.

Вторую стадию развития права, существовавшую в феодальном обществе в период Средневековья, можно назвать сословным правом. Оно возникло как результат постепенного развития экономики и сопутствующей экономическому прогрессу специализации общественного труда, а следовательно, и дифференциации общества. Возникновение сословного права для Западной Европы следует отнести к IX—XI вв. Завершающий его период — к XV—XVII вв.

Соплеменники стали отличаться друг от друга по социальному положению, по роду профессиональных занятий (земледельцы, землевладельцы, ремесленники, торговцы). Наличие сходных потребностей у людей, выполнявших определенные профессиональные или социальные функции в обществе и отличающихся из-за этого от других, вызывало необходимость в их объединении. Постепенно отдельные слои общества (феодалы, крестьяне, торговцы, ремесленники, духовенство) стали стремиться установить однообразные правила поведения, чтобы защитить свои интересы.

На смену родоплеменному строю пришло традиционное, или сельскохозяйственное, общество, политически раздробленное, основанное на земельной собственности, на ранжировании людей по их отношению к средствам производства, основным из которых была земля, т. е. на феодальной иерархии и эксплуатации феодально-зависимого крестьянства.

Потребовалось создание нормативных систем, наиболее подходящих для регулирования отношений внутри каждого социального слоя и обеспечивающих его взаимодействие с другими слоями общества. Такие системы имеют, таким образом, сословный характер, т. е. обслуживают преимущественно интересы каждого отдельного сословия.

Основные сословные правовые системы, действовавшие в традиционном обществе:

• 1) феодальное право — система правил поведения, регулирующая порядок землевладения и взаимоотношения между собственниками земли;
• 2) манориальное право — система правил поведения, регулирующая отношения крестьян к земле (т.е. отношения между крестьянами и феодалами), жизнь феодального поместья, отношения внутри крестьянской общины, а также сельскохозяйственное производство;
• 3) каноническое право — система правил поведения, регулирующая организацию церковной власти, ее отношения со светской властью, а также брачно-семейные отношения;
• 4) городское право — система правил поведения, регулирующая отношение населения с монархом, отдельными сеньорами, направленная на поддержание мира и порядка в городском сообществе, а также регулирующая права и свободы горожан;
• 5) гильдейское (цеховое) право — система правил поведения, закрепляющая привилегии гильдий (цехов), регулирующая внутреннюю организацию производства и его технологию, использование видов сырья, способов переработки, качество готовых изделий;
• 6) торговое право — система правил поведения, закрепляющая привилегии для купеческих гильдий, торговые обычаи, правила ведения торговли, способы рассмотрения споров, возникающих в процессе ведения торговли.

Из этих автономно существующих правовых систем впоследствии развилось общегосударственное право. Это произошло после того, как натуральное хозяйство уступило место товарному производству — экономической системе, основанной на специализации труда, осуществляемой в масштабах всей страны.

Сословное правовое регулирование осуществлялось фрагментарно, не охватывало все стороны жизни. Та или иная сфера деятельности регулировалась по мере возникновения потребностей, определяемых самими членами того или иного сословия. Таким образом, нормы сословного права не имели универсального характера, поскольку еще не были выработаны основные принципы права (например, принцип справедливости), которым должны отвечать все нормы права. На смену казуистичиости правовых норм медленно, но верно стало приходить их абстрактное формулирование. Хотя казуальные нормы продолжали существовать в большом количестве.

Часто нормы права были смешаны с правилами неправового характера (особенно это касалось канонического, церковного права). Нормативные предписания общего характера часто включались в судебные решения, посвященные разрешению конкретных споров, и содержали конкретные предписания.

В отличие от архаичного права, для которого письменная форма была редкостью, сословное право имело как устную, так и письменную форму. Причем среди письменных источников права преобладали не нормативные акты, а договоры, регулирующие гражданский оборот, и судебные решения, содержавшие прецедентные нормы. Но договоры и судебные решения не были систематизированы. Что касается нормативных актов, история средневекового права все же знает примеры их систематизации (магдебургское право и др.).

Как следствие всех вышеназванных особенностей правотворческой техники традиционного общества, оно создавало крайне неудобные для пользования нормы, эффективность которых была невысока.

Правоприменительная техника рассматриваемого периода определялась главным принципом организации правосудия той эпохи: правосудие не было отделено от администрации, от управленческой деятельности. Профессиональных судей не было. Судебные функции выполняли люди, за которыми общество, как личное качество, признавало врожденное чувство справедливости, способность учитывать многие параметры спорной ситуации, не бояться принимать решение, которое не устроит «сильную» сторону в споре.

Не было четкого порядка принятия дел к рассмотрению. Понятие вины только начинало вводиться, но это уже было серьезной «победой» правоприменительной техники: в эпоху архаичного права нс было не только реализации принципа вины, но и самого ее понятия. Принцип соразмерности санкций совершенному деянию «выкристаллизовывался», но еще не действовал в полной мере.

Судебные заседания отличались неформальным характером, не было каких-либо специальных процедур проведения разбирательств. В этом проявляется известная историко-правовая закономерность: сначала развивается материальное право, а потом процессуальное. Система доказательств, используемая в правосудии, приобретала рациональный характер, но еще сохранялись такие иррациональные доказательства, как присяга, клятва, испытания.

В сословном обществе не было иерархической системы судов. Соответственно, не было и четкого порядка обжалования вынесенных судебных решений. Во-первых, право было партикулярным, и суды торговые, гильдейские, канонические, феодальные, городские между собой не были связаны. Во-вторых, и внутри одной корпорации не наблюдалось иерархичной судебной системы. Исключение составляет, пожалуй, лишь каноническое право. Система церковных судов была относительно стройной.

Итак, система сословного права в сравнении с правом архаичным выработала новые приемы юридической техники, была более цивилизованной. И все же она страдала рядом существенных недостатков в сравнении с более поздним правом Новой и Новейшей истории.

Третьей стадией развития права следует считать развитое, или общегосударственное, право. В Западной Европе она начинается в XVII в., в эпоху буржуазных революций и перехода от традиционного общества к индустриальному. Современный мир, за исключением некоторых отсталых регионов, живет в системе развитого общегосударственного права.

Главные особенности развитого права:

• • нормы права целенаправленно формулируются преимущественно особой разновидностью органов государства — законодательными органами;
• • защита правовых норм осуществляется также особой разновидностью государственных органов — правоохранительными органами.

В процессе развития общество пришло к пониманию необходимости сохранения мира и безопасности для всех людей, проживающих в том или ином государстве. Изменяются представления о власти монарха: он должен быть не завоевателем, а управителем подконтрольной ему территории и решать задачи предотвращения насилия, сохранения мира, управления в политической и экономической сферах. Одной из насущных задач верховной власти становится также осуществление правосудия — главный метод разрешения споров между подданными с различными интересами.

По этой причине в позднем Средневековье и в эпоху Возрождения и Реформации происходил постепенный рост светской королевской власти по отношению к власти Церкви, а также власти всех остальных образований (местных, феодальных, городских, гильдейских). Происходил значительный рост профессионального бюрократического аппарата. Появились такие его структурные части, как казначейство, канцелярия, наместники, управляющие отдельными частями страны, другие правительственные органы.

В экономической сфере общество стало переходить к товарно-денежным, или рыночным, отношениям. Развивалась промышленность. Эти отношения требовали субъектов с определенной самостоятельностью, автономностью, выражавшуюся прежде всего в обладании ими собственностью. Эти субъекты, в свою очередь, не пожелали оставаться в стороне от решения принципиальных вопросы жизни страны. И произошли изменения в политической сфере: начал претворяться в жизнь принцип разделения властей, появились парламенты со своим главным назначением — законотворчеством.

Развившееся общество стало нуждаться в развитом праве.

В Новом и Новейшем времени появились новые субъекты правотворчества (в первую очередь парламенты). Право полностью освободилось от казуальных норм и перешло к использованию норм общего характера, и эта абстрактность формулирования норм все больше совершенствуется.

Причиной этой тенденции стало, во-первых, усложнение жизни общества и, как следствие, увеличение объема социального регулирования. Расширение нормативного массива привело бы к снижению эффективности его использования. Единственным выходом стало повышение степени абстрактности правовых норм с тем, чтобы они охватывали все проблемные ситуации. Во-вторых, развилась юридическая наука, которая выработала в законодателях способность к абстрактному мышлению.

Законодательный материал стал классифицироваться. Нормативные акты приобрели сложную структуру, содержащийся в них нормативный материал стали делить на разделы, главы, параграфы. В крупных нормативных актах (кодексах) используется пандектная система (выделение общей и особенной части). В начале нормативных актов даются преамбулы, общие положения, в конце следуют заключительные положения. Все это уменьшает объем нормативных актов, делает их компактными, более удобными и доступными для пользования.

К сложным приемам законодательной техники, используемым в рассматриваемый период, отнесем следующие:

• • формулирование правовых категорий, использование специальных юридических терминов;
• • разделение правовых норм на части (предписания, посвященные субъектам, объектам правоотношений, правам и обязанностям субъектов правоотношения, определению мер юридической ответственности, формулированию особых условий применения нормы);
• • использование правовых конструкций, презумпций, фикций, аксиом.

Повысилась степень системности права, возникли отрасли и институты права. Стало недопустимо смешивать в одном нормативном акте не только нормы материального и процессуального права, но и нормы различных отраслей материального права. Каждый вид общественных отношений стал регулироваться отдельными нормативными актами.

Возросла роль принципов права, которые стали выполнять интеграционную функцию. Повысилась степень формальной определенности норм права, которые стали более четкими и сжатыми, исключая возможность произвольного толкования и применения. Нормы права стали закрепляться по-преимуществу в официальных документах (нормативных актах, судебных решениях, договорах), приобретя полностью письменный характер.

Правоприменительная техника в рассматриваемый период характеризуется в первую очередь появлением процессуального права, с помощью норм которого осуществляется защита интересов управомоченной стороны в случае правового конфликта (что позволяет наложить санкции на сторону, нарушившую эти интересы). Для выполнения этой специфической деятельности, осуществляемой от имени общества, создается ряд специальных правоохранительных государственных органов: суды, полиция, прокуратура.

Основные процессуальные правила, появившиеся в праве в рассматриваемый период:

• • разработаны формы исков для определения правонарушений;
• • установлено процедурное единство (например, дело начинается с вызова ответчика повесткой, в которой указывается суть дела);
• • введена следственная процедура, осуществляемая судьей;
• • введена фигура обвинителя по уголовным делам от имени государства;
• • система доказательств приобрела рациональный характер (наиболее важными становятся показания свидетелей и письменные доказательства);
• • процессуальное положение судей меняется: они должны быть объективными и не принимать заранее позицию ни одной из спорящих сторон;
• • установлены сроки давности для привлечения к ответственности по суду.

Повышение значимости процессуальных норм выразилось в том, что если ранее они лишь включались в нормативные акты с материальноправовыми предписаниями, то на стадии развитого нрава они отделяются от материально-правовых и становятся полноправными видами правовых норм. Количество их существенно увеличивается. Они начинают закрепляться в особых процессуальных нормативных актах, которые по объему могут достигать кодексов. Кроме того, происходит специализация самих процессуальных нормативных актов. Так, в России действуют Уголовнопроцессуальный^[1], Гражданский процессуальный^[2], Арбитражный процессуальный^[3] кодексы.

Вообще, качество процессуального права — это один из главных показателей цивилизованности общества. Ведь какими бы справедливыми ни были нормы материального права, они будут неэффективны, если будут неправильно применяться.

Как мы уже отметили, в развитом праве расширилась система доказательств. К ним относятся заключение эксперта, электронные носители информации и т. п. Это способствует наиболее полной реализации принципа индивидуализации юридической ответственности. Сформированы правила оценки доказательств, такие как относимость и допустимость — с целью ограничения судейского произвола.

Судебная власть стала особой и самостоятельной ветвью государственной власти. В законодательстве установились принципы осуществления судебной власти, призванные обеспечить ее автономность (независимость, несменяемость, неприкосновенность судей, подчинение их только закону). Все судебные органы составляют особую судебную систему, которая в России делится на следующие ветви: суды общей юрисдикции, конституционные и арбитражные суды.

Правосудие осуществляется на профессиональной основе. К будущим судьям предъявляются следующие требования: наличие высшего юридического образования, определенный возраст (не менее 25 лет), наличие стажа по юридической профессии (не менее 5 лет). Судьи специализируются по уголовным, трудовым, семейным делам, имущественным спорам, жалобам на действия административных органов, авторским спорам, наследственным делам и т. п. Такая специализация оправдывается сложностью развитого права, необходимостью приобретения глубоких знаний в области правоприменения по каждой категории дел.

Правосудие осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Устанавливается порядок обжалования, закрепляется механизм обеспечения и исполнения судебных решений, для чего создаются специальные государственные учреждения, ведающие исполнением наказаний.

При осуществлении различных видов юридической деятельности — нравотворческой, правоприменительной, толковании нормативных правовых актов, процедуры привлечения к юридической ответственности — важную роль играет юридическая техника.

• [1] Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ.
• [2] Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ.
• [3] Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ.