Национально-правовое регулирование международного коммерческого арбитража

В большинстве государств мира функционируют национальные международные коммерческие арбитражи (в Польше — с 1949 г., Чехии — с 1952 г., Китае — с 1954 г., Южной Корее — с 1956 г.). Для развития национального законодательства, регулирующего вопросы арбитража, большинство государств использует рекомендации Типового закона ЮНСИТРАЛ о МКА. Типовой закон является основой законодательства об арбитраже Германии, Гватемалы, Египта, Канады, Кипра.

Международный коммерческий арбитраж Франции действует с 1925 г. Деятельность третейских судов, в том числе МКА, урегулирована в ГПК (книге IV, вступившей в силу в 1981 г.). После разработки Типового закона ЮНСИТРАЛ в ГПК Франции были внесены некоторые изменения и дополнения. Законодательно установлено признание арбитражных оговорок по торговым делам. Иностранное арбитражное соглашение (как и внутреннее) дает основание сделать во французском суде отвод, направленный на прекращение судебного рассмотрения спора. В данном случае суд обязан будет признать свою некомпетентность.

Действительность арбитражного соглашения определяется по закону того государства, которому стороны подчинили свое соглашение, или по закону государства места проведения арбитража. Французская арбитражная практика отражает тенденцию применения закона страны, чьи правила арбитражной процедуры были избраны сторонами.

Для принудительного исполнения арбитражного решения необходимо получение распоряжения председателя гражданского суда по месту исполнения решения — выдачи экзекватуры. Председатель суда рассматривает только формальную правильность документов и допустимость исполнения с точки зрения французского публичного порядка. Основания отказа в исполнении иностранных арбитражных решений аналогичны предусмотренным для внутренних арбитражных решений.

Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, действующий с 1917 г., является институционным МКА Швеции. В 1999 г. вступил в силу Закон Швеции об арбитражном разбирательстве. Компетенция МКА установлена в самом общем виде, в нее входят гражданско-правовые споры договорного характера. Арбитрами могут быть назначены граждане любого государства. К ним предъявляется только одно императивное требование — быть независимыми и беспристрастными. Арбитражный институт может отозвать назначенного арбитра, если он недобросовестно выполняет свои обязанности.

Арбитражное соглашение является обязательным условием третейского разбирательства дела; оно имеет самостоятельный и автономный по отношению к основному контракту характер. Арбитражный институт разработал типовую арбитражную оговорку: любые разногласия, споры или претензии, вытекающие или связанные с настоящим договором, его нарушением, исполнением или недействительностью, должны рассматриваться в соответствии с правилами Института. Желательно, чтобы стороны определили число арбитров, язык разбирательства и применимое право.

Установлена практически неограниченная автономия воли сторон в выборе правил арбитражной процедуры: можно определить собственные процедурные правила, применить Регламент Института, Регламент ЮНСИТРАЛ или любой другой действующий арбитражный регламент. Однако императивные нормы шведского процессуального права применяются при разбирательстве спора всегда, независимо от избранного иностранного права.

Суды общей юрисдикции имеют право признать арбитражное соглашение недействительным. Законодательство определяет пределы компетенции арбитража и стадии арбитражного разбирательства. Выбор применимого права обусловлен основополагающим принципом шведского коллизионного права: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Большинство норм арбитражного законодательства имеют диспозитивный характер и применяются только тогда, когда стороны не договорились об ином.

В Великобритании нормативной основой деятельности МКА являются акты об арбитраже 1950, 1979 и 1996 гг. Арбитражный акт 1996 г. привнес в английскую правовую систему многие положения, содержащиеся в Типовом законе ЮНСИТРАЛ. Признаются арбитражные соглашения, их самостоятельный и автономный характер. Иностранные арбитражные решения подлежат принудительному исполнению при помощи английской судебной системы. Если решение вынесено на основе действительного арбитражного соглашения, то оно подлежит принудительному исполнению в Англии.

Условиями исполнения иностранных третейских решений на территории Англии являются:

• • вступление третейского решения в законную силу;
• • соблюдение срока исковой давности;
• • соблюдение процессуальных прав сторон;
• • компетентность суда;
• • соответствие публичному порядку.

Иностранное арбитражное решение может быть использовано в качестве средства защиты против иска в суде. В законодательстве перечислены требования к иностранным арбитражным решениям и основания для отказа в их признании и исполнении. Особенность английского арбитража заключается в том, что по требованию кого-либо из арбитров из дела можно выделить спорные правовые вопросы для рассмотрения их в судебном порядке. Институционный арбитраж Великобритании — Лондонский международный третейский суд, действующий на основе постоянного Регламента.

Основными органами рассмотрения международных коммерческих споров в России являются Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной палате (ТТЛ) РФ. Система государственных арбитражных (хозяйственных) судов не имеет отношения к российскому МКА; эти суды входят в общую государственную судебную систему. Деятельность арбитражных судов регламентируется АПК РФ.

В России предусмотрена возможность создания внутренних третейских судов. Такие суды широко распространены в современной России: они образованы при Газпроме, Ассоциации банков РФ, Союзе юристов РФ, Межбанковской валютной бирже. Внутренние третейские суды в соответствии со своими регламентами компетентны рассматривать коммерческие споры, связанные с иностранным правопорядком. Некоторые из них (Третейский суд при Международном независимом институте международного права) предусматривают рассмотрение международных коммерческих споров в виде своей профильной деятельности.

В 2003 г. было принято Положение о спортивном арбитраже при ТПП РФ и создан Спортивный арбитраж — самостоятельный постоянно действующий третейский суд, рассматривающий споры, возникающие в сфере физической культуры и спорта. В 2004 г. при ТПП РФ был создан Третейский суд, — негосударственный правоприменительный орган, компетентный рассматривать внутренние коммерческие споры, отнесенные к его компетенции по соглашению сторон.

Деятельность МКАС регулируется Законом о МКА, Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ (нриложение I к Закону о МКА), Регламентом МКАС. Основу Закона о МКА составляют Типовой закон ЮНСИТРАЛ о МКА и положения международных договоров РФ. С 1 марта 2006 г. вступила в силу новая редакция Регламента МКАС (изменения и дополнения внесены приказом ТТП РФ от 23 июня 2010 г. № 28). При ее разработке были учтены современные тенденции нормативного регулирования МКА, в том числе вступивший в силу в 1998 г. Арбитражный регламент МТП.

В компетенцию МКАС входит рассмотрение споров, возникающих из международных коммерческих контрактов, при наличии арбитражного соглашения. МКАС принимает к рассмотрению споры и при отсутствии соответствующего соглашения сторон, если его компетенция установлена международным договором РФ. Признаются все три вида арбитражных соглашений. Закреплена обязательность их письменной формы (в широком смысле).

Наличие арбитражного соглашения исключает юрисдикцию государственных судов, как общей юрисдикции, так и арбитражных (хозяйственных). Соглашение сторон о третейском разбирательстве спора обязывает государственные суды отказывать в приеме искового заявления или прекращать производство по делу (ст. 134, 135 ГПК РФ; ст. 148 АПК РФ). В Законе о МКА установлены случаи, предусматривающие исключения из этого правила. Юрисдикция МКАС обусловлена его компетенцией. МКАС представляет собой МКА общей компетенции, правомочный рассматривать две группы споров (ст. 1 Закона о МКА):

• 1) споры из договоров и других гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговой деятельности (международные коммерческие споры). Споры являются международными, если коммерческие предприятия сторон находятся на территории разных государств. При наличии нескольких коммерческих предприятий во внимание принимается то, которое имеет наибольшее отношение к арбитражному соглашению. Если сторона не имеет коммерческого предприятия (индивидуальный предприниматель), во внимание принимается ее постоянное место жительства;
• 2) споры предприятий с иностранными инвестициями, международных организаций и объединений, созданных на территории России (между этими субъектами, между их участниками, их споры с другими субъектами российского права). Характер таких споров в Законе не определен. Можно предположить, что МКАС компетентен рассматривать любые споры между такими субъектами.

Морская арбитражная комиссия действует на основе приложения II к Закону о МКА. Регламент МАК был утвержден приказом ТПП РФ от 21 декабря 2006 г. № 93 и вступил в силу с 1 января 2007 г. МАК вправе разрешать споры на основе соглашения сторон о передаче их в этот третейский суд. МАК отличается узким, специальным характером компетенции и рассматривает споры из гражданско-правовых отношений, связанных с торговым мореплаванием. Его отличие от МКАС состоит в том, что при определении компетенции МАК субъектный состав спора не имеет значения (юрисдикция МАК распространяется на лиц, коммерческие предприятия которых находятся как в одной стране, так и в разных).

Положение о МАК устанавливает примерный перечень отношений, споры из которых входят в ее компетенцию (ст. 2): по фрахтованию судов, морской перевозке грузов, перевозке грузов в смешанном плавании (рекаморе), по морскому страхованию, по лоцманской и ледовой проводке, агентскому и иному обслуживанию морских судов, по спасанию на море, по купле-продаже и залогу морских судов.

Автономия воли сторон является принципиальной основой Закона о МКА и регламентов МКАС и МАК. Большинство норм, определяющих арбитражную процедуру, применяется только при отсутствии соглашения сторон и имеют диспозитивный характер.

Закон о МКА закрепляет несколько императивных положений, направленных на беспристрастное и справедливое разрешение спора — своеобразные принципы арбитражного разбирательства:

• • требования, которым должны отвечать арбитры;
• • императивные нормы об обеспечении равноправия сторон в процессе;
• • обязанности арбитража по отношению к сторонам.

Во всех остальных вопросах стороны сами определяют процедуру арбитражного разбирательства. При отсутствии соглашения сторон МКА использует свой Регламент либо разбирает спор так, как считает необходимым. Закон о МКА не предусматривает обязанности МКА обращаться к действующему гражданско-процессуальному законодательству.

Регламент МКАС закрепляет правила арбитражной процедуры, применяемые при отсутствии соглашения сторон об ином. Правила Регламента предусматривают наличие списка арбитров, который не является обязательным (арбитром может быть назначено лицо, не включенное в список, в том числе иностранец). Регламент определяет состав арбитража, назначение суперарбитра, назначение арбитров Председателем МКАС, наличие запасных арбитров. В Регламенте содержатся диспозитивные нормы о месте проведения арбитражного разбирательства (г. Москва) и его языке (русский).

Международный коммерческий арбитражный суд обладает правомочием выносить постановление о своей компетенции. Закон о МКА впервые в российской истории закрепил общепринятое в мировой практике правило об автономности и юридической самостоятельности арбитражной оговорки, т. е. прямую зависимость компетенции арбитража от арбитражного соглашения. В Законе содержатся правила, касающиеся заявления сторон об отсутствии компетенции, варианты такого заявления и правила, касающиеся постановления арбитража о своей компетенции. Постановление арбитража о своей компетенции не имеет окончательного характера и может быть обжаловано в государственном суде, решение которого окончательно и обжалованию не подлежит.

Арбитражное разбирательство прекращается либо вынесением решения по существу спора, либо вынесением постановления о прекращении арбитражного разбирательства. Постановление о прекращении может быть вынесено по исчерпывающему перечню оснований. В Регламенте МКАС закреплено правило: решения МКА исполняются добровольно в установленные в решении сроки. Если срок не установлен, решение подлежит немедленному исполнению. Решение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению.

Отмена арбитражного решения может быть произведена по ограниченному перечню оснований, которые не связаны ни с существом спора, ни с вопросами применимого права. В Законе содержится исчерпывающий перечень оснований для отмены решения МКА, практически совпадающих с основаниями для отказа в принудительном исполнении арбитражных решений. Исключительным средством оспаривания арбитражного решения является ходатайство заинтересованной стороны о его отмене.

Функции государственных судов общей юрисдикции и государственных арбитражных судов в отношении международного коммерческого арбитража определены в российском процессуальном законодательстве (разд. VI ГПК РФ, гл. 30, 31 АПК РФ). Существуют две параллельные юрисдикции по делам об оспаривании решений МКА: в судах общей юрисдикции (в соответствии со ст. 6 и 34 Закона о МКА в порядке, предусмотренном гл. VI ГПК РФ) и в государственных арбитражных судах (ст. 230 АПК РФ). По делам об оспаривании компетентен государственный суд, на территории которого было принято решение МКА.

Иностранные арбитражные решения, при вынесении которых были применены нормы российского законодательства, могут быть оспорены только в государственных арбитражных судах (ст. 230 АПК РФ). Оспаривание возможно в случаях, предусмотренных международными договорами РФ. Данная норма имплементирована в российское законодательство из Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже.

Отмена решения МКА возможна по исчерпывающему перечню оснований, предусмотренных международным договором или федеральным законом (ст. 233 АПК РФ; ст. 421 ГПК РФ). Определение государственного суда об оспаривании решения может быть обжаловано в кассационном порядке.