Представительство и доверенность
Биржевое посредничество на товарных биржах — это один из видов коммерческого представительства. В Федеральном законе от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах» закреплено правовое положение брокеров и биржевых посредников. Так, биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником: от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или… Читать ещё >
Представительство и доверенность (реферат, курсовая, диплом, контрольная)
В результате изучения материалов главы 11 студент должен:
знать
- • правовые основы и особенности возникновения, осуществления и прекращения представительства;
- • законодательство и правоприменительную практику по вопросам оформления полномочий коммерческого представителя;
уметь
- • оценивать последствия заключения сделки неуполномоченным лицом;
- • грамотно оформлять представительство по доверенности;
владеть
• навыками составления доверенности и иных документов, удостоверяющих полномочия представителя.
Понятие и виды представительства
Институт представительства имеет особое предназначение и непосредственно связан с институтом сделок. К нему прибегают лица (как граждане, так и юридические лица), неспособные в определенный момент времени осуществить свои гражданские права или исполнить обязанности. Такими причинами может быть юридическая неграмотность или нехватка профессиональных знаний в других сферах, физическая неспособность или нежелание реализовать права, непреодолимые обстоятельства (расстояние, нехватка времени) и т. д.
Согласно букве российского гражданского законодательства сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ст. 182 ГК РФ). Обратим внимание, что еще в начале прошлого века представительство отграничивалось от поручительства и посредничества. Такая позиция нашла отчасти отражение и в ГК РФ. Согласно и. 2 сг. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (например, коммерческие посредники), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок, лица, лишь передающие выраженную в надлежащей форме волю другого лица.
Таким образом, поскольку посредник не является представителем, отношения посредничества не называются представительством. Из этого можно заключить, что для России свойственно узкое понимание института представительства, что свойственно не всем странам мира. Так, в Швейцарии, Италии, Австрии и ряде других стран представителями считают как лиц, представляющих от своего лица, но при этом в интересах представляемого (прямых и косвенных представителей), так и лиц, создающих условия для совершения фактического действия, подготавливающих заключение сделки (посредников, риелторов). Отличие наблюдается и в основных источниках правового регулирования данного института. Если России свойственно законодательное, административное и договорное регулирование представительства, то в Великобритании правовое регулирование представительства осуществляется исключительно на основе судебных прецедентов.
Интересен тот факт, что в США основанием возникновения отношений представительства служит только агентский договор, а для России характерна множественность таких оснований[1].
Представительство является общеправовым понятием. Поэтому существует несколько видов представительства, в зависимости от того, в какой отрасли права оно нашло свое применение, например, конституционное (государственное), гражданское, уголовное, административное.
В зависимости от основания возникновения отношений представительства различают законное, договорное (его особая разновидность — это коммерческое представительство), представительство на основе административного или судебного акта, представительство, но доверенности. Гражданское представительство чаще всего осуществляется лицом в ходе совершения сделок между гражданами, либо возникает в силу закона. Законное представительство возникает на основе прямого указания в законе на возможность или обязательное возникновение представительства в силу каких-либо юридических фактов и правового статуса или служебного положения лиц. Законное представительство возникает у родителей, усыновителей в отношении их несовершеннолетних детей, у опекунов и попечителей — в отношении их подопечных лиц, администрации воспитательных или лечебных учреждений, а также учреждений социальной защиты населения — в отношении детей, находящихся на полном государственном попечении в этих учреждениях. Согласно ст. 71 КТМ капитан судна в силу своего служебного положения признается представителем судовладельца и грузовладельца в отношении сделок, вызываемых нуждами судна, груза или плавания, а также исков, касающихся вверенного капитану имущества, если на месте нет иных представителей грузовладельца или судовладельца. Кроме этого, представительство граждан, которым оказывается психиатрическая помощь, возникает на основе ст. 7 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185−1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании». Гражданин при оказании ему психиатрической помощи вправе пригласить по своему выбору представителя для защиты своих нрав и законных интересов. Защиту прав и законных интересов несовершеннолетнего в возрасте до 15 лет и лица, признанного в установленном законом порядке недееспособным, при оказании им психиатрической помощи осуществляют их законные представители (родители, усыновители, опекуны), а в случае их отсутствия — администрация психиатрического стационара либо психоневрологического учреждения для социального обеспечения или специального обучения.
На практике нередко возникают проблемы с добросовестностью законных представителей.
Весьма показательно судебное дело Фонда против врача психиатрической больницы, который использовал утраченные полномочия по представительству пациента. Суть дела сводилась к тому, что гражданин Бабанов В. Г., являясь главным врачом Тверской областной психиатрической больницы и осуществляя полномочия законного представителя ее пациентов, принял участие в специализированном чековом аукционе и приобрел 1 165 500 акций ОАО «Газпром», оплатив их 555 приватизационными чеками, полученными в кассе психиатрической больницы за пациентов. Указанные акции были оформлены врачом на свое имя на личном счете депо в депозитарии в соответствии с договором счета депо, заключенным между Бабановым В. Г. (депонентом) и компанией (депозитарием), действовавшей на основании договора поручения на выполнение услуг по депозитарному обслуживанию акционеров ОАО «Газпром», заключенного с банком. Эти акции были украдены сотрудниками компании, а гражданин Бабанов В. Г. признан представителем потерпевших пациентов психиатрической больницы по названному уголовному делу. Позже он был уволен с должности главного врача психиатрической больницы. Спустя четыре года после увольнения он уступил Фонду права по договору счета депо от 06.05.1995 № 2380 на 1 165 500 обыкновенных именных акций ОАО «Газпром», в том числе право на причитающиеся дивиденды по указанным акциям.
Как установлено судами, Бабанов В. Г., оплачивая на специализированном чековом аукционе акции ОАО «Газпром» приватизационными чеками, полученными за пациентов психиатрической больницы, действовал как главный врач данной больницы. Полномочия Бабанова В. Г. на заключение сделок приватизации в интересах пациентов психиатрической больницы были предусмотрены законом и вытекали из его служебного положения.
Однако гражданин Бабанов В. Г. в нарушение названных требований оформил акции, приобретенные от имени пациентов психиатрической больницы, на свой личный счет в депозитарии. К тому же поскольку с должности главного врача психиатрической больницы Бабанов В. Г. был уволен в 2001 г., следовательно, с этой даты он утратил полномочия законного представителя ее пациентов. Заключая с Фондом договор цессии в 2005 г., он уже не обладал полномочиями по представлению интересов пациентов больницы и не имел права распоряжаться акциями, фактически принадлежащими пациентам. Договор цессии заключен с нарушением ст. 382, 384 ГК РФ и является ничтожным[2].
Договорное представительство возникает на основе гражданско-правового договора, заключенного между представителем и представляемым лицом. В частности к таким договорам относятся договор поручения, агентский договор. Однако в качестве представителей в этом случае могут выступать не все граждане. Например, согласно ст. 51 ГПК не могут быть представителями в суде судьи, следователи и прокуроры, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. Так же следует отличать представителя по договору от посредника, т. е. лица, которое действует хотя и в чужих интересах, но от собственного имени — это коммерческий посредник, конкурсный управляющий при банкротстве, душеприказчик при наследовании (и. 2 ст. 182 ГК РФ).
Хотя ГК РФ прямо не указывает, что понимать под «коммерческим представительством», но из смысла ст. 184 можно сделать вывод, что это представительство предпринимателей, основанное на договоре (доверенности), где представитель осуществляет свою деятельность постоянно и самостоятельно от имени представляемого лица при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Главная особенность тут заключается в том, что коммерческие представители в сделках могут выступать одновременно в интересах и от лица обеих сторон. В силу такого особого положения коммерческого представителя среди остальных субъектов на него накладывается ряд обязанностей, связанных с характером осуществляемой деятельности. Например, он обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения. Согласно ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» информация, составляющая коммерческую тайну — это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Таким образом, сведения о торговых сделках вполне можно отнести к коммерческой тайне в случае, если они имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность.
Биржевое посредничество на товарных биржах — это один из видов коммерческого представительства. В Федеральном законе от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах» закреплено правовое положение брокеров и биржевых посредников. Так, биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником: от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерской деятельности); от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерской деятельности). Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется исключительно биржевыми посредниками. При этом предполагается, что такая деятельность осуществляется за вознаграждение. Весьма интересно, что непредставление биржевым посредником отчета об исполнении поручения заключить сделку само по себе не является основанием для лишения его вознаграждения, предусмотренного договором поручения. Данный вывод следует сделать в результате анализа судебной практики.