Преступления против профессионального долга частных нотариусов, аудиторов, детективов и охранников

Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202 УК РФ)

Статья 202 УК РФ является специальной нормой по отношению к рассмотренному выше составу «Злоупотребление полномочиями» (ст. 201 УК РФ). Основное их отличие заключается в том, что субъектом преступления, предусмотренного ст. 202 УК РФ, является не любое лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, а только частный нотариус или частный аудитор.

Непосредственным объектом преступления являются интересы службы учреждений частного нотариата и частного аудита. Дополнительным объектом выступают права и законные интересы граждан (здоровье, неприкосновенность личности) или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.

Интересы службы данных учреждений состоят в реализации целей и задач их деятельности. Задачи и основное содержание нотариальной деятельности регламентированы Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462−1 (далее — Основы). В соответствии с этим законом нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1). При этом нотариальные действия в России совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Нотариус, в частности, имеет право составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий и др. В соответствии со ст. 35 Основ частный нотариус уполномочен на совершение таких действий, как удостоверение сделки, наложение и снятие запрещения отчуждения имущества, свидетельство подлинности копий документов и выписок из них и др. Полномочия нотариуса, в том числе частично, устанавливаются и другими статьями Основ, например ст. 41, 42, 43, 48.

Определить задачи и содержание аудиторской деятельности позволяет Федеральный закон от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности». Согласно ч. 2 и 3 ст. 1 данного закона аудиторская деятельность — это деятельность по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг. Аудит — независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности.

Аудиторскую деятельность физические лица могут осуществлять индивидуально, зарегистрировавшись в качестве индивидуального предпринимателя либо будучи работником аудиторской организации в составе аудиторской фирмы, заключив с ней договор. Аудиторские проверки могут быть обязательными — в случаях, предусмотренных законодательством, и инициативными — по решению самого экономического субъекта. Результатом такой проверки является заключение аудитора — документ, имеющий юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти, судебных органов.

Юридическую значимость нотариальной и аудиторской деятельности определяет тяжесть возможных последствий для юридических и физических лиц, общества и государства в случаях злоупотребления нотариусами и аудиторами своими полномочиями.

Объективная сторона деяния выражается в злоупотреблении полномочиями, т. е. в действиях или бездействии, представляющих собой использование частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам деятельности органов нотариата или аудита.

Злоупотребление полномочиями частным нотариусом состоит в удостоверении заведомо незаконной сделки, заверении заведомо недостоверных документов, совершении исполнительной надписи без должных оснований и т. п.

Злоупотребление полномочиями частным (индивидуальным) аудитором может выражаться в разглашении сведений, составляющих коммерческую тайну, проведении аудиторской проверки хозяйствующего субъекта, где аудитор является акционером или учредителем, искажении результатов аудиторской проверки.

Состав преступления по конструкции материальный. Объективная сторона в качестве обязательного признака включает причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства. Формулировка преступных последствий данного преступления тождественна одноименному оценочному признаку, указанному в ч. 1 ст. 201 УК РФ. Применительно к злоупотреблению полномочиями частным нотариусом существенный вред может выразиться в срыве им сделки, от заключения которой зависит функционирование организации, в способствовании неполучению физическими лицами наследства и т. д. При злоупотреблении полномочиями частным аудитором существенный вред может выразиться в искажении выводов аудиторской проверки с целью завышения объема налоговых платежей, сокрытия факта уклонения от уплаты налогов или страховых взносов и др.

Между деянием виновного и наступившими последствиями должна быть установлена причинная связь. Преступление следует считать оконченным с момента причинения указанных в диспозиции ч. 1 ст. 202 УК РФ последствий.

Специальные субъекты преступления прямо названы в законе: частный нотариус и частный аудитор. Определяя субъекта данного преступления, следует помнить о недопустимости применения уголовного закона по аналогии и привлечения к ответственности по ст. 202 УК РФ лиц, являющихся не частными, а государственными нотариусами либо главами местных администраций поселений, совершающих нотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте нотариусов, должностных лиц консульских учреждений, уполномоченных на совершение нотариальных действий (ст. 1 Основ). В случае злоупотреблений ими функциями нотариуса, они подлежат ответственности по ст. 285 «Злоупотребление должностными полномочиями» гл. 30 УК РФ. Государственные аудиторы также являются должностными лицами и подлежат ответственности по ст. 285 УК РФ.

В последнее время в научной литературе доминирующим становится мнение о том, что частные нотариусы также обладают признаками не просто должностных лиц, а представителей власти. Такие позиции основаны, в том числе на положениях Основ, где закреплено равенство прав и обязанностей государственных нотариусов и занимающихся частной практикой^[1]. Положения налогового законодательства (п. 2 ст. 11 НК РФ), до 27 июля 2006 г. фактически относившие нотариусов, занимающихся частной практикой, к категории индивидуальных предпринимателей (кстати, как и частных охранников и частных детективов до 23 декабря 2003 г.), были приведены в соответствие с разъяснениями Постановлений Конституционного Суда РФ, положениями Основ (ст. 1) закрепляющих, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

В свою очередь, как ранее отмечалось, индивидуальные (частные) аудиторы — это индивидуальные предприниматели, осуществляющие аудиторскую деятельность (ч. 6 ст. 1), а аудиторская организация — коммерческая организация, являющаяся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов (ч. 1 ст. 3 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Сложным представляется вопрос о привлечении к ответственности по ст. 202 УК РФ лиц, временно замещающих отсутствующего нотариуса (ст. 20 Основ). Обычно такое замещение осуществляется на основе соглашения. Окончательную позицию здесь предстоит сформировать надзорной судебной практике. Однако поскольку ответственность в большинстве случаев возникает из факта принятия на себя определенных обязанностей, то ответственность указанных лиц по ст. 202 УК РФ не исключается. При этом нужно учитывать и положения ст. 21 Основ. По-иному обстоит дело в случае незаконного присвоения кем-либо полномочий частного нотариуса путем обмана и т. п. В таком случае ответственность наступает по ст. 159 УК РФ (имуществом являются вносимые за нотариальные услуги платежи).

В зависимости от цели злоупотребления полномочиями и наступивших последствий частный нотариус или частный аудитор может быть привлечен к ответственности, но совокупности преступлений.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной в виде прямого умысла и специальной целью — извлечение выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесение вреда другим лицам. По содержанию эта цель совпадает с одноименным признаком, предусмотренным ст. 201 УК РФ.

Квалифицирующим признаком состава рассматриваемого преступления выступает совершение данного деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица (ч. 2 ст. 202 УК РФ). Понятия несовершеннолетнего и недееспособного лица содержатся в ст. 21 и 29 ГК РФ. Наступлением совершеннолетия признается достижение 18-летнего возраста. Недееспособным считается лишь гражданин, признанный таковым судом. Указание в ч. 2 ст. 202 УК РФ на заведомость направленности посягательства на интересы несовершеннолетнего или недееспособного требует для вменения данного признака установления только прямого умысла лица по отношению к таким обстоятельствам совершенного им преступного деяния.

• [1] См.: Шпитенков Л. В. Ответственность за преступления против интересов государственной службы и интересов службы в коммерческих и иных организациях. СПб.: Юрид. центрПресс, 2006. С. 223—225; Егорова Н. Л. Теоретические проблемы уголовной ответственностиза преступления лиц, выполняющих управленческие функции (управленческие преступления): монография. Волгоград: Перемена, 2006.