Отдельны виды res extra commercium

I. Res omnium communes. Некоторые вещи no самой природе не могут быть предметами исключительного частноправового господства отдельных лиц. Сюда относятся, по учению римских юристов, море и атмосферный воздух, морской берег до высшей точки прилива и, наконец, текущая вода, aqua profluens. Эти вещи никому не принадлежат и могут быть только предметом всеобщего пользования². Следует заметить, однако, что частноправовое господство возможно на отдельные части этих вещей, внешним образом ограниченные и доступные господству человека (сжатый воздух, бочка воды). В этом смысле возможно господство и над частью моря; если выдвинуть насыпь в море и построить на ней дом, то дом этот и часть морского дна, находящаяся под ним, могут считаться предметом собственности, пока море не разрушит этих сооружений ³. Кроме того, берег моря (до высшей точки прибоя или прилива)⁴ и море около берегов, являясь res omnium communes, стоят, однако, под верховным господством государства (которое не следует смешивать с частноправовою собственностью); поэтому лица, возводящие постройки на берегу моря, должны испрашивать разрешение государства на такие сооружения; иначе они могут быть принуждены снести их⁵.

Текущая вода — aqua profluens — есть res omnium communis по своей природе. Практическое значение этого положения, однако, не велико. Вода в реке не может быть объектом собственности, но ее необходимое вместилище — ложе и берега — способны к гражданско-правовому господству. Поэтому реки, как совокупность воды и ее вместилища, не являются по природе неправоспособными вещами и многие из них.

Ofprohibitam, alienationem] esse: ut sacra et religiosa loca aut quorum commercium non sit, ut publica, quae non in pecunia populi, sed in publico usu habeantur, ut est campus Martius. — L. 34 § 1 D. eod. Paulus 33 ed. Omnium rerum, quas quis habere vel possidere vel persequi potest, venditio recte fit: quas vero natura vel gentium jus vel mores civitatis commercio exuerunt, earum nulla venditio est.

• 1 См. о нем: Regeisberger, § 107. He следует смешивать правоспособность вещи в смысле способности быть объектом права, с правоспособностью лица, т. е. способностью быть субъектом прав.
• 2 § 1 J. 2, 1. L. 2§ 1 D. 1, 8 — L. 13 pr. D. 8, 4. L. 13 § 7 D. 47, 10.
• 3 L. 6 pr. L. 10 D. 1, 8. L. 14 pr. § 1 L. 30 § 4 D. 41, 1.
• 4 § 3 J. 2, 1.
• 5 L. 50 D. 41, 1. L. 3 D. 43, 8.

стоят в собственности отдельных лиц. Пользование текущей водой на деле стоит в зависимости от юридических отношений, установленных относительно реки¹. Но aqua profluens не менее, сама по себе, остается res omnium communis, и юристы полагают, что к ее похищению не применимо понятие воровства (furtum).

II. Res divini juris^[1][2]. Некоторые вещи признаются неспособными стоять в чьей-либо собственности и быть предметом гражданского оборота не ввиду своих природных свойств, а потому, что они посвящены на служение религиозным целям или поставлены под особую охрану сакрального права. Римское право знает два рода таких res divini juris:

• 1) Res sacrae, т. e. вещи, должным образом (публичною властью) посвященные высшим богам; сюда относятся храмы и богослужебные предметы^[3];
• 2) Res religiosae, т. е. места, где правомерно погребены останки человека^[4]. Эти вещи неспособны быть предметом собственности, хотя пользуются даже усиленною защитою права; в применении к могилам (sepulchra) существовало даже особое гражданское субъективное право, отличное от собственности (jus sepulchri).
• 3) Quodammodo divini juris были res sanctae, т. e. городские стены и ворота. Они принадлежали в собственность данному городу, но стояли под особой религиозной охраной и были изъяты из оборота^[5].

Торжество христианства мало изменило юридическое положение res divini juris. Юстиниан, впрочем, разрешил отчуждение движимых res sacrae для выкупа пленных или для уплаты церковных долгов^[6]. По современному германскому праву и западному каноническому праву вещи, посвященные богослужебным целям, и кладбища стоят в собственности церкви, государства, общины или даже частных лиц, но изъяты они из оборота, поскольку это необходимо в целях, достижению которых посвящены эти вещи^[7].

III. Тело свободного человека. Оно не стоит ни в чьей собственности; не стоит оно в собственности и самого субъекта^[8]. Труп также не поступает ни в чью собственность; но отделенные от тела члены и части, равно как препараты мертвого тела (например, скелет), могут быть предметами оборота. Части, отделенные от живого тела, поступают в собственность их хозяина (волосы).

IV. Res publicae. Этим общим именем обозначаются те вещи, которые предназначены служить общественным интересам, т. е. интересам всего государства, отдельных общин (например, городов) или неопределенной массы лиц. Юридическое положение этих вещей различно; нужно различать три разряда их.

• 1) Некоторые вещи служат интересам государства или общины тем, что они служат источником дохода на покрытие имущественных нужд и затрат государства или общины. Это — res quae in patrimonio (in pecunia) populi vel fisci sunt¹. Эти вещи (например, домены) стоят в собственности фиска или общины, как юридического лица, и способны к обороту.
• 2) Другие вещи (крепости, тюрьмы, казармы, здания государственных установлений, военные снаряды) служат непосредственно какойлибо общественной цели, но не путем предоставления их в общее пользование. Эти вещи также стоят в собственности государства или общины, но не вполне способны к обороту; их оборотоспособность ограничивается сделками, не препятствующими достижению той общественной цели, служению которой посвящены эти вещи.
• 3) Наконец, есть вещи, которые служат общественным целям в силу того, что они посвящены общему пользованию. Это — res quae in usu publico habentur, quae publicis usibus destinatae sunt^[9][10]. Особенность положения этих вещей состоит в следующем: не по своей природе (как res omnium communes), но по соображениям общего блага известные вещи предоставлены общему пользованию неопределенной массы лиц. Круг этих лиц бывает различный: это — члены общины, государства; иногда не исключаются даже — в силу международных соглашений или обычая — иностранцы. Каждое из этих лиц имеет не только возможность, но юридически обеспеченное право пользоваться этими вещами наравне с другими, поскольку оно не препятствует такому же пользованию со стороны остальных лиц. Право это для каждого отдельного лица — право производное: несвязанность вещи возникает из установления на нее прав в пользу отдельных лиц, но права отдельных лиц возникают в силу установления общей связанности вещи^[11]. Поэтому право на участие в общем пользовании такими вещами не составляет части имущества каждого из управомоченных к участию лиц. Связанность вещи наступает или по предписанию закона (flumina publica, viae publicae), или же вследствие особого юридического акта (res usui publico destinata L. 8 § 2 D. 11, 7) со стороны управомоченного на то частного лица, т. е. собственника данной вещи, который устанавливает на нее usus publicus в силу особой сделки.

К числу res publicae in publico usu относят, кроме flumina publica и viae publicae, также fora, basilica, theatra^[12]. Могут ли все эти вещи быть предметом частной собственности^[13]? В большинстве случаев они стоят в собственности государства, общины или частных лиц. Так, например, дороги, даже предназначенные для общего пользования, делятся на viae privatae и publicae, смотря по тому, в чьей собственности находится земля, по которой они проложены¹. Собственник управомочен на все те воздействия на вещь, которые не противоречат установленному общему пользованию. Так, например, собственник дороги может косить траву на ней, иметь право на часть найденного на дороге клада^[14][15] и т. п. По уничтожении общего пользования на res publica in publico usu собственник свободно осуществляет все правомочия.

Таким образом, эти вещи правоспособны; но они не вполне свободны к обороту; они находятся extra commercium, и относительно их недействительны сделки и распоряжения, которые несовместимы с общим пользованием.

Некоторые из этих вещей не стоят ни в чьей собственности. В частности, реки делятся у римлян на flumina publica и privata, смотря по тому, пересыхают ли они в известное время года или нет^[16]. Flumina privata стоят в частной собственности прибрежных владельцев: каждый из прибрежных владельцев имеет право собственности на русло такой реки до средины его^[17]. На flumina publica установлен в силу закона usus publicus, и их русло не стоит ни в чьей собственности, пока оно занято рекой^[18]. Когда река покидает свое русло, то последнее переходит в собственность прибрежных владельцев^[19]. Usus publicus на публичные реки состоит в праве ездить по ним, сплавлять плоты, черпать воду, купаться, ловить рыбу. Для возведения на этих реках сооружений (мельницы, оросительного канала) требуется особое разрешение власти^[20].

Когда частные лица неправомерно устраивают препятствия для судоходства или иного usus publicus и тем нарушают индивидуальные интересы лиц, участвующих в usus publicus, каждое из этих последних лиц получает особые интердикты, путем которых можно добиться устранения сооружений и возмещения понесенных убытков. Государство или община также непосредственно заинтересованы в том, чтобы никто не препятствовал свободному отправлению usus publicus на предназначенные к общему пользованию вещи: поэтому за свободой usus publicus надзирают ex officio известные магистраты (например, эдилы, viarum curatores). Кроме того, для защиты общественного пользования установлены особые interdicta popularia^[21].

V. Запрещенные вещи. По известным соображениям закон может запретить частным лицам иметь у себя некоторые вещи, признаваемые вредными, или отчуждать их (например, яды — mala venena, книги — libri improbatae lectionis, например, magicae). За хранение у себя волшебных книг у римлян полагалось строгое наказание, а сами книги уничтожались¹. Вследствие подобных распоряжений закона вещи не делаются неправоспособными, но перестают быть способными к обороту^[22][23].

• [1] L. 8—10 D. 39, 3. L. 17 D. 8, 3.
• [2] Gai II, 2. 3. § 7 J. 2, 1 L. 1 pr. D. 1, 8. Подробности см. у Ferrini, §§ 210—214.
• [3] § 812, 1 cf. Gai II, 4. 5.
• [4] § 9 J. 2,1 cf. Gai II, 6, 7.
• [5] § 10 § J. 2,1 cf. Gai II, 8 — L. 8 L. 9 § 3 L. 11 D. 1, 8; Regebberger, § 109, np. 8.
• [6] § 8 J. 2, 1. L. 21 С. I, 2. Nov. 120 c. 10.
• [7] Cm.: Demburg, I, § 70, 2; Windscheid, I, § 148; Regebberger, § 109.
• [8] L. 13 pr. D. 9,2… dominus membrorum suorum nemo videtur.
• [9] L. 6 pr. D. 18, 1 (см. выше § 32, пр. I). 14 pr. D. 41,1. L. 2 § 4 D. 43, 8. L. 72 § I D. 18,1.
• [10] L. 6 pr. D. 18, 1 (в § 32 пр. 1). — L. 8 § 2 D. 11, 7 ср. L. 83 § 5 D. 45, 1. § 2 J. 3, 19.
• [11] L. 2 § 2 D. 43, 8. Holder, сгр. 147; Regelsberger, § 113, VI.
• [12] L. 6 § 1 D. 1, 8. § 2. 4. 6 J. 2, 1. § 2 J. 3, 19. L. 6 pr. D. 18, 1. L. 2§ 21 D. 43, 8.
• [13] Вопрос спорный: см. изложение контраверсы у Dernburg, I, § 71; Girard, Manuel, стр. 239, пр. 2.
• [14] L. 2 §§ 21—23 D. 43, 8.
• [15] § 39 J. 2, 1. L. 2§ 17 D. 43,8.
• [16] L. 1 § 3 D. 43, 12.
• [17] L. 1 § 4 D. 43, 12… nihil enim differt a ceteris locis privatis flumen privatum.
• [18] Так, Holder, стр. 141 сл. и Regelsberger, § 113, VIII, 2; Demburg, I, § 73, np. 4 и здесьпризнают собственность государства. Особое воззрение у Ferrini, § 221.
• [19] § 22—24 J. 2,1.
• [20] L. 14 § 2 D. 8,1. L. 17 D. 8. 3 L. 2 § 15. 16 D. 43, 8. О рыбной ловле см. § 2 J. 2, 1.
• [21] См. об этом: Regelsberger, § 114; Accarias, т. И, стр. 1200 сл.
• [22] Paul. S. R. V. 23, 18. L. 4 § 1. D. 10, 2.
• [23] Так, Regelsberger, § 111 и Demburg, I, § 69, пр. 6. Иначе: Windscheid, I, § 147, пр. 8.