Содержание и форма договоров (п. 575—581)

• 575. Содержание (условия) договора. Содержанием договора называются определенные источниками гражданского права и согласованные сторонами условия (нормы, правила, параграфы, статьи, пункты), определяющие права и обязанности лиц, от имени и в пользу которых данный договор заключен. Условия договора, предусмотренные императивными нормами законодательства, считаются инкорпорированными в каждый договор соответствующего типа, даже если в конкретном договоре их и нет. В большинстве случаев законодатель ограничивает свое регулирование договорных отношений диспозитивными (восполняющими) нормами, задача которых состоит в том, чтобы восполнить недостаток договоренности сторон по тому или иному вопросу. Следовательно, содержанием диспозитивных норм условия договора определяются только тогда, когда стороны своим соглашением не установили иное. Те аспекты общественных отношений, которые не урегулированы ни в законе, ни в иных источниках гражданского права, могут получить юридическое значение лишь только при их прямом договорном регулировании.
• 576. Условия существенные, обычные и случайные. Это подразделение договорных условий является одним из немногих общепризнанных моментов доктрины российского гражданского права. Но вот в том, какие же именно условия следует считать существенными, какие обычными, а какие — случайными, между учеными согласия нет. Проблема исчезает, если обратить внимание на то, в каком именно значении мы употребляем слово «договор», рассуждая о его условиях. Постановка вопроса о разделении условий на существенные, обычные и случайные мыслима только применительно к договорным типам¹. В применении же к конкретным единичным договорам подобная постановка вопроса не имеет никакого смысла — все условия каждого из них будут в равной степени существенными.
• 577. Существенные условия. Существенными называются условия, без которых договор соответствующего типа нельзя считать наличествующим (заключенным). Недостижение сторонами соглашения по какому-нибудь существенному условию, его отмена, недействительность или отпадение по любому основанию прекращает (делает недействительным) договор в целом. Нарушение существенного условия должно, по всей видимости, как минимум, предполагаться существенным нарушением договора в смысле п. 2 ст. 450 ГК (см.). К существенным условиям любого договора относится
• (1) условие о его предмете (п. 1 ст. 432), включающее его (а) наименование, (б) количественные и (в необходимых случаях, определяемых существом предмета) (в) содержательные (качественные) характеристики. Кроме того, к числу существенных условий договоров отдельных видов относятся
• (2) условия, которые прямо названы в нормах закона или иного правового акта «…существенными или необходимыми для договоров данного вида»^[1][2].
• 578. Обычные условия. Обычными называются условия, столь же необходимые для договора определенного тина, сколь и существенные, но недостаток соглашения по которым на факт наличия и на юридическую силу конкретного договора не влияют. Причина такого странного на первый взгляд явления довольно проста: содержание обычных условий предусматривается нормами законодательства или иных правовых актов. Иногда эти нормы являются императивными — в этих случаях соглашение сторон (даже будучи достигнутым) не возымеет никакого юридического значения. Но много чаще речь идет об условиях, предусматриваемых диспозитивными нормами. Они подлежат применению к отношениям сторон из конкретного договора в субсидиарном (дополнительном) порядке, т. е. только в том случае, если они сами договоренности по соответствующему вопросу не достигли^[3].

делена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги" (п. 3 ст. 424 ГК).

• 579. Случайные условия. Понятие о случайных (;инициативных) условиях полностью соответствует своему наименованию: достижение договоренности по ним является делом случая, но (что очень важно) не должно влиять на квалификацию договора как договора определенного типа. Купляпродажа со случайными (особыми) условиями должна оставаться куплейпродажей, аренда — арендой, подряд — подрядом и т. д. Одни и те же случайные условия могут соединяться с разнообразными договорами, не оказывая никакого влияния на их гражданско-правовую природу¹. Понятие случайных условий не имеет смысла применительно к конкретным договорам.
• 580. Толкование договора. Условия письменных договоров подлежат толкованию подобно нормам-предписаниям, отобранным для применения в той или иной конкретной ситуации. Толкование договорных условий осуществляется по правилам, применяемым для уяснения смысла любого письменного текста и вообще речи (высказываний, суждений, умозаключений). Но для внесения хотя бы минимальной предсказуемости хода и результатов толкования договора судом (!) наш законодатель посчитал целесообразным закрепить в ст. 431 ГК его правила. Первым шагом является установление буквального смысла спорного условия, сообразного значению выражающих его слов и словосочетаний, в том числе сопоставленных с другими условиями и смыслом договора в целом. При неуспехе применения этого метода «…должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора»^[4][5], т. е. применено реальное толкование.
• 580¹. Прямые и подразумеваемые условия. С проблематикой толкования договоров непосредственно связано незнакомое нашему законодательству, но хорошо известное за рубежом разделение договорных условий на прямые — т. е. прямо (буквально) выраженные (записанные, содержащиеся) в договоре, включенные в него, и подразумеваемые — т. е. такие, применение которых — исходя из конкретных обстоятельств дела и подлежащего правового регулирования — представлялось делом столь естественным и само собой разумеющимся (а всякое иное решение — напротив, столь противоестественным и невозможным), что о них даже не посчитали нужным специально договариваться. Подразумеваемые условия выводятся из природы (существа, характера) и цели договора, обстоятельств, сопутствующих его заключению, практики (порядка), установившейся (заведенного) в отношениях сторон, принципов частного права и деловой практики и прочих подобных источников. Их можно назвать также субсидиарными, т. е. применяемыми только при недостатке прямых условий.
• 581. Форма договора. Форма, в которой должны совершаться договоры, определяется по правилам ГК о форме сделок, скорректированным положениями п. 1 ст. 432, ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК, а также нормами об отдельных видах договоров. Важнейшая из них — п. 1 ст. 432, по которому договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям в требуемой в подлежащих случаях форме. Следовательно, до облечения договоренности в требуемую законом или соглашением сторон форму (например, письменную) договор нельзя считать заключенным (совершенным). С учетом норм о последствиях несоблюдения предписанной формы сделки (п. 550 Учебника), этот вывод надлежит скорректировать следующим образом: договор должен считаться заключенным всегда с достижением соответствующего соглашения, и рассматриваться при этом либо в качестве сделки действительной, по с ограниченным арсеналом допустимых доказательству либо как недействительная сделка. При решении вопроса в первом смысле — т. е. при условии трактовки договора как действительной сделки — надлежит рассмотреть вопрос о том, соответствуют ли письменные и иные доказательства его заключения требованиям, предъявляемым к форме договора (например, к простой письменной). Если соответствуют, то договор можно считать заключенным, если нет — то, соответственно, нельзя.
• 581^[6]. Так называемые незаключенные договоры. Российские арбитражные суды выработали практику признания гражданско-правовых договоров незаключенными, в том числе по причине нарушения требований законодательства об их простой письменной форме. Проектировалась даже особая ст. 446.1 ГК об оспаривании заключенного (!!!) договора, результатом которого могло стать признание договора… незаключенным (!!!) по причине недостижения сторонами соглашения о предмете или любом ином условии, существенном для договора соответствующего типа (неважно, в какой форме). В Кодекс данная статья так и не попала, но связанные с ней упоминания об указанной возможности сохранились в и. 2 ст. 431.2 и п. 3 ст. 432. Думается, что подобная практика не соответствует ни закону, ни элементарной логике и подлежит постепенному искоренению.

• [1] Какие условия должны быть налицо, чтобы констатировать, что перед нами — договор известного типа (купли-продажи, аренды и т. д.)? — вопрос об условиях необходимых. в том числе существенных — тех, содержание которых нс может быть определено иначе, чемпутем согласования сторонами, — и обычных (тех, содержание которых определено диспозитивными нормами). Все остальные условия будут условиями случайными.
• [2] Таково, в частности, условие некоторых договоров о цене (см. п. 1 ст. 489, п. 2 ст. 549, п. 1 ст. 555, и. 2 ст. 585, п. 2 ст. 650, п. 1 ст. 654 ГК).
• [3] Классическим примером обычного условия является условие возмездных договоров о цене: «…если в возмездном договоре цена нс предусмотрена и не может быть опре
• [4] Отлагательные и отменительные условия в сделках (ст. 157 ГК; п. 555 Учебника) — этои есть типичные случайные условия.
• [5] «При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включаяпредшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон» (ст. 431 ГК).
• [6] По юридическому значению своего основания — на абстрактные и каузальные;по зависимости их последствий от случайных обстоятельств — на условные и безусловные;по возможности судебной отмены — на безусловно и условно действительные (оспоримые);по характеру их правовых последствий — на распорядительные и обязательственные; по степени неизбежности их последствий — на алеаторные и коммутативные; по содержаниюоформляемых сделками отношений — на коммерческие и фидуциарные, общегражданскиеи торговые (хозяйственные), предпринимательские и потребительские и т. д. Исключениесоставляет, пожалуй, только классификация сделок па однои многосторонние, ведь договорпо самому своему существу может быть только многосторонней сделкой.